破产管理人诚信义务研究及其对我国破产立法的启示.pdfVIP

破产管理人诚信义务研究 及其对我国破产立法的启示 马存利’ 宿杰” 破产管理人制度是西方发达国家破产法中最成熟的一项制度，它在破产案件的处 理过程中发挥了不可替代的作用。中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委 员会第二十三次会议通过的《中华人民共和国企业破产法》(以下简称新《破产法》)于 2007年6月1日起施行，其亮点之一就是用管理人制度来替代现行的清算组制度，使 之与国外通行的破产法律制度相衔接。破产管理人在破产程序中承担重要的职责，它 负责债务人财产的管理和处分，决定债务人的内部管理事务，代表债务人参加诉讼或 者其他法律程序。除重整程序中债务人自行管理财产和营业事务的情形外，管理人实 际上就成了破产企业的意志机关，决定债务人的一切事务。因此破产管理人具有相应 的法律地位和性质尤为重要，确保了清算组织的中立性、责任性，能够更好地管理破产 财产，提高破产债务的清偿率，保护债权人的利益。在新《破产法》第3章规定了管理 人制度，但是并没有对破产管理人的诚信义务做出明确而详细的规定，笔者通过介绍 美国破产管理人的诚信义务，通过对诚信义务类型化，将破产管理人承担的诚信义务 归纳为注意义务、忠实义务和公平义务，并指出了研究美国破产管理人诚信义务对我 国公司法学和《破产法》学带来的一些启示。 一、破产管理人的受托人地位和义务 (一)破产管理人属于受托人 各国或地区破产法大都设立了破产管理人，只不过具体的称谓有所不同。 +马存利，山西财经大学法学院讲师，吉林大学法学博士，美国约翰斯·霍普金斯大学——南京大学美 国学硕士。 t+宿杰，吉林大学经济法硕士，美国约翰·马歇尔法学院法学硕士，上海市锦天城律师事务所律师。 443 中国商法年刊(2007) 《美国破产法典》称之为“破产受托人”(bankruptcytrustee)，依据《美国破产法典》第 1104条的规定，法院在占有中的债务人不诚信或管理不善的情况下，根据利害关系人 的申请可以指定托管人，该托管人代替占有中的债务人继续经营债务人的业务。①在 破产法的历史发展中，大陆法系关于破产管理人法律性质的理论一直存在着较大的分 歧，主要是代理说。该说是最早关于破产管理人法律性质的学说，其实质源于破产程 序的自力救济主义，它认为破产程序的性质属于清偿程序，本质上是非诉程序，重在解 决破产债权人与破产债务人之间的私人清偿关系，属于私法的范畴，由此形成的法律 关系无异于一般的民事代理。英美法系国家从实践理性出发，将破产管理人归入最具 实践理性品格的信托制度中。《美国破产法典》第323条规定，破产受托人是财团的代 表人，并以自己的名义起诉和应诉②。有学者表达了类似的观点，认为：“接管人的主 要义务是必要时就介入并充分实现公司的财产，从而保障他接受任命并代表其利益的 债权人的重要债权。他对公司或其他债权人并没有负有完整意义上的诚信义务，尽管 他会因不适当的目的行使权力而承担个人责任。”③ 信托财产独立性原则保证了财产的保值增值。类似的，破产程序亦不关心破产人 的行为，它主要考虑的是破产财产的管理和分配。破产管理人与债权人和其他利害关 系人的法律关系是以破产财产为核心而建立起来的，这与委托人和受托人的法律关系 是相通的。英美法所特有的信托财产制度也充分体现了讲求权力、权利和义务平衡的 Law 精神。美国法律协会(American 律关系的定义：信托法重述所指的信托，在没有“慈善”、“回归”、“推定”等限制词的情 况下，是指一种有关财产的信赖关系(fiduciary 明示意图，一人享有财产的法定所有权并负有衡平法上的义务，为另一人的利益处分 该财产。⑤受托人对信托财产实际的支配力和影响力，使受托人和委托人之间存在着 一种事实上的信义关系。而这种信义关系的客观存在是受托人诚信义务发生的理论 基础。 (二)破产管理人的诚信义务 美国的信托法重述总结和归纳了判例法的原则，《第二次信托法重述》第174条将 “被信任者义务”定义为：一个普通谨慎的人处理自己财产时应行使的注意与技巧。 ①11u．S．C．A．§1104(West1993)． 323ofthe