完善司法判例制度是法治国家建设的需要.pdfVIP

法制与社会发展 (双月刊) 2015年第 1期 (总第 121期) · 法治中国 · 完善司法判例制度是法治国家建设的需要 何家弘 (中国人民大学 法学院，北京 100720) 摘 要：法治国家建设包括立法和施法两个环节。当下中国法治建设的重心应该从立法转向施法．因 而要提升司法裁判的水平。世界各国司法判例制度的起始状况大同小异，英美法系国家所走的是从判例 法到判例法与制定法相结合 的道路 ．而大陆法系国家所走的是从制定法到制定法与判例相结合 的道路 二者的路径不同，但都在一定程度上达致了制定法与判例制度的平衡。中国现行的指导性案例制度是具 有中国特 色的司法判例制度的雏形，但还存在若干问题 ，需要进一步完善。司法判例制度的完善程度体现 了法治国家建设的发展水平 关键词 ：司法判例 ；指导性案例 ；法治国家 中图分类号：DF0 文献标识码 ：A 文章编号 ：1006—6128 (2015)01_0020—12 司法判例是包含着法律适用规则或法律解释理由的法院判决。判例与案例是既有关联又有区别 的两个概念。一方面，判例的来源都是案例。另一方面，并非所有案例都可以称为判例。例如，警 察机关和检察机关可以编发案例汇编，也可以发布指导性案例，但是这些案例不可以称为判例。从 理论上讲，法院的所有个案判决都具有成为判例的资格，但现实中只有那些经过一定程序的选编或 发布并且能够作为后续裁判之依据的案例才能成为判例。我国最高人民法院发布的指导性案例当然 属于判例的范畴。所谓司法判例制度 ，就是一个国家或地区中涉及司法判例的选编、发布、内容、 效力、引用、推翻之规则的总和。承认判例法的国家当然有司法判例制度，譬如英国和美国，不承 认判例法的国家也可以有司法判例制度 ，譬如法 国和德国。从一定意义上讲，依赖司法判例来弥补 立法在实施层面的不足，是人类社会走向法治的必 由之路。 一 、 法治国家建设 ：立法为主与施法为主 法治 国家建设有两个基本环节 ，其一是立法 ，其二是施法 。立法是法治国家建设 的基础 。没有 精心制定的法律，法治就只能是一句空话。正所谓，无法律当然无法治。施法是法律国家建设的关 键。法律制定得再多再好，倘若大家都不遵守或者很多人都不遵守，那法治依然是一句空话 。即所 谓，有法律而无法治。相对而言，立法是法治国家建设中比较容易的工作。特别是当世界上已有一 收稿 日期：2014—10—20 作者简介：何家弘 (1953一)，男，北京市人，中国人民大学法学院教授 、博士生导师，法学博士。 20 完善司法判例制度是法治国家建设的需要 些国家建立了比较完备的法律制度的时候，其他国家的立法工作就可以借鉴和移植 ，甚至可以直接 翻译外国的法典。然而，法律的实施是 比法律的制定更为困难的事情。如果一个 国家有着长久而且 深厚的 “人治”文化传统，那么要想把写在纸上的法律转化成社会成员普遍的行为准则，要想使 大多数社会成员养成按规则做事的法治行为习惯 ，那绝非一蹴而就之事，绝非一朝一夕之功。因 此 ．衡量一个 国家的法治发展水平 ，最重要的标准不是立法，不是法律在纸上的健全程度 ，而是施 法 ．是法律在现实生活中实施的状况。 就法律实施而言，社会成员可以分为三种，即自觉守法的人，执意违法的人，游走在法律界线 上的人。就不同的法律来说，这三种人的组合比例可能是大相径庭的。例如，就刑法而言，第一种 人和第二种人的数量要大大高于第三种人；但是就交通法规来说，第二种人和第三种人的数量就会 大大高于第一种人。法治国家建设的根本任务就是要努力促使社会成员中的第二种人和第三种人转 化为第一种人，至少要促使第三种人转化为第二种人。在一个社会中，第一种人的数量越多，法治 的发展水平就越高，国家也就越强大。正如古人所言，奉法者强则国强，奉法者弱则国弱。而要实 现奉法者强，宣传教化和行为示范固然也很重要，但执法和司法的公正高效才是关键。 在一个法治国家中．法律应该具有至上的权威和尊严，无论是官员还是民众，都必须遵守法律 的规定，都应该养成依法办事的行为习惯。违法行为都是对法律尊严的蔑视，都是对法律权威的挑 战 如果国家没有维护法律权