犯罪过失中违法性认识的几个问题研究.pdfVIP

维普资讯 第 3O卷 第 2期 广西大学学报 (哲学社会科学版) 2008年 4月 VoL30 NO．2 JournalofGuangxiUniversity(PhilosophyandSocialScience) A．pr．，2008 犯罪过失中违法性认识 的几个问题研究 简永发 (广西大学 法学院，广西 南宁 530004) [摘 要] 与犯罪故意的成立相 同，犯罪过失的成立也需要具有违法性的认识，因为行为人的违法 性认识实际意味着行为人具有蔑视法律的意思即法敌对的意思。但是 ，故意犯和过失犯的违法性 认识在程度上是存在有差异的，对过失罪过的成立，以违法性认识或认识可能性为条件 ，应 当是罪 刑法定原则的基本精神 。 [关键词] 主观罪过；违法性；认识可能性；规范要素 [中图分类号] I236．67 文献标识码 ：A 文章编号：1001—8182(2008)02—0076—06 违法性认识是我国刑法理论所使用的术语，日 纯从法益侵害的角度来看 ，对过失犯应该 比对故意 本刑法理论称之为 “违法性 的意识”，而德 国刑法理 犯处予更重的刑罚才合理 ，至少应该和故意犯 同等 论中相应的概念是 “不法的意识”。意思是指关于 自 处罚 ，因为过失犯对法益的实害一点不比故意犯少 ， 己的行为被法规范判断为无价值 ，即违反法规范或 但是理论和实务上都认为故意犯的非难可能性要大 为法所不容许的意识。换言之 ，违法性认识是指行 于过失犯。故意犯和过失犯在违法性认识的 “程度” 为人对其行为的实质违法性 (社会危害性)的认识 。 上的差异 ，就是故意责任重于过失责任的重要理由。 一 在我国的刑法学界中，对于犯罪故意的成立，要求行 、 大陆法系刑法理论关于过失的违法性认识 为人具有对行为违法性的认识 ，并无异议 ；但是 ，犯 学说 罪过失的成立 ，是否需要违法性 的认识?这是一个 从 国外关于违法性认识的学说来看，违法性认 问题，对此 问题我 国的学者的研 究是很少的。笔者 识的有无，是直接与故意责任 的成立是否以违法性 认为，违法性认识可能性是故意犯和过失犯共 同的 认识为必要紧密联系在一起 的，同时也涉及故意与 责任要素，这是因为违法性认识可能性实际意味着 过失的重要界限，因此，要探讨犯罪过失中的违法性 行为人具有 “蔑视法律的意思”即 “法敌对的意思”。 认识问题，必须仔细辨析违法性认识的学说中所涉 有违法性认识 ，行为人就能够形成反对动机 ，完全可 及的故意与过失 区别 的理论 。主要有 以下几种学 以选择合法行为。既然行为人可以毫无障碍地选择 说 ： 合法行为 ，但其竟然实施犯罪行为 ，这样从维护法秩 (一)违法性认识不要说关于过失的理论。根据 序的角度来看，在行为人高度蔑视法律的场合，对其 心理责任论的观点，故意和过失的区别是对构成要 进行责任上的非难就是合理的。故意犯罪与过失犯 件的事实有无认识，并认为故意中违法性认识是不 罪比较起来 ，故意犯往往有现实的、具体的违法性认 必要的，所 以，如因不注意而对法律在认识上有错误 识 ，蔑视法律的意思更为强烈，所 以要给予较为严厉 时，不具有违法性意识，不是过失而是故意 的一种 ， 的责任非难 。过失犯大多只是具有违法性认识的可 不阻却故意的成立oD]Zlz 能性