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论仲裁中临时性保全措施的发布权限 刘艳蕊 (北京交通大学法学院 北京 100044) 摘 要：国际商事仲裁是解决国际民商事争议的重要途径，临时保全措施制度是际商事仲裁程序中重要制度之一，其 目的在于保障仲 裁程序的顺利进行和仲裁裁决的有效执行。I临时保全措施的发布权是临时保全措施制度的重要组成部分，临时保全措施制度权限的赋 予和划分，直接影响到临时保全措施施行的结果和效率，进而影响仲裁裁决的执行。 关键词 ：商事仲裁：Ij岳时保全措施；发布权限 临时陛保全措施是指仲裁庭或法院为便于仲裁程序的进行． 在仲裁协议中约定为条件，如 《比利时仲裁和调解中心仲裁规则 在特定情形下发布的具有临时性质的证据保全、财产保全以及通 (2000年)》第 17条第 1款：“在不损害 《比利时司法法典》第 过其他方式维持现状的裁定。 临时陛保全措施的目的在于防止 1679条第二款规定的情况下，每一方当事人均可请求仲裁庭作出 在仲裁程序开始前或进行中，当事人利用其所处优势地位 ，转移 有关临时或保全措施的指令 ，包括仲裁费用的保证或担保。”而 变卖财产 、销毁证据，避免争议标的物的灭失与减损，从而保障 《比利时司法法典》第 1679条第2款规定：“申请司法当局采取 仲裁裁决的合理作出和仲裁裁决的切实执行。 保全或临时措施不应违反仲裁协议而且并不作为默示放弃协 在商事仲裁实践中，有权发布仲裁临时措施的是法院和仲裁 议 。” 庭 。 3我国现行法中关于临时性保全措施的发布的规定 1法院和仲裁庭有权发布临时性保全措施的依据 2013年 《中华人民共和国民事诉讼法》第272条规定： “当 1．1法院发布临时性保全措施的依据 事人申请采取保全的，中华人民共和国的涉外仲裁机构应当将当 法院对仲裁过程中发布临时性保全措施的权力主要是来源 事人的申请，提交被申请人住所地或者财产所在地的中级人民法 与国际法上的主权原则。当事人通过意思自治，将争议提交仲裁 院裁定。”这一条与我国1991年民诉法的规定相一致 ，也就是说 ， 解决，使法院因此而放弃了一部分管辖权。但根据主权原则及其 我国自1991年起，一直是只有法院有权发布临时保全措施。中 引申出来的属人原则和属地原则，法院享有依法对提交仲裁的争 国国际经济贸易仲裁委员会 《仲裁规则 (2012)》第 21条第 1款 议行使监督的权力和协助仲裁庭解决争议的义务。 与 1988年仲裁规则保持一致 ，但第 2款作出了修订，第 2款赋 1．2仲裁庭发布临时性保全措施的依据 予了在涉外商事仲裁中，依据争议事项准据法的认可，仲裁庭拥 仲裁庭发布临时性保全措施的权力主要来源于仲裁所适用 有发布临时保全措施的权力。但因我国只法院有临时措施发布权 的仲裁规则和各有关国家的国内法。凡是采纳了联合国贸法会 限，因此在我国国内，并不适用。我国现行法依然是只赋予法院 《示范法》的规定的国家，均在本国国内法上明确规定了仲裁庭 发布临时性保全措施的权力。 有权发布临时保全措施令。联合国贸法会 1976年的仲裁规则第 4．对我国现行法中关于临时性保全措施的发布的规定的建 26条就临时生『保全措施作出了规定，赋予了仲裁员临时措施发布 议 权。伦敦国际仲裁院(LCIA)规则第 25(1)条也规定 ：除非当事双方 依前所述，我国采取的是只法院拥有临时措施发布权力的模 书面做出相反约定，仲裁庭经任何一当事方申请 ，可以发布各类 式。这种模式虽然保证了临时保全措施的执行 ，避免了申请人在 临时措施 ，包括仲裁主张的保全、维持或出售争议财产、及任何 仲裁庭组成之前救济无门的窘况 ，但其同时具有不可弥补的缺 可以在终局裁决中采取的救济措施。 陷。只允许法院发布临时措施 ，