法社会学第二篇 第十章 解决争端的法律方法与非法律方法的选择.pptVIP

21世纪法学系列教材 21世纪法学系列教材 21世纪法学系列教材 21世纪法学系列教材 21世纪法学系列教材 21世纪法学系列教材 21世纪法学系列教材 21世纪法学系列教材 21世纪法学系列教材 法社会学（第二版）主编朱景文?撰稿人（以姓氏笔画为序）冉井富 朱景文 陆益龙胡水君 郭晓飞 第十章解决争端的法律方法与非法律方法的选择 第二篇 行动中的法：法律、自由裁量与交易 第一节解决争端的不同方式 根据其是否由正式的社会组织实施可分为非正式的解决争端和正式的解决争端。 非正式的解决争端是人们在日常生活中自发产生的,不通过正式的社会组织执行,无须专门人员负责。 正式的解决争端由正式的社会组织执行,包括国家、宗教团体、教育组织等,不仅得到正式社会组织的保证,而且有一套执行的程序。 根据是否需要第三方干预，解决争端可分为自己解决和由第三方解决两种方式。 由自己解决争端是在无须第三方参与的情况下由争端各方通过各种方式自己解决争端的措施。 由第三方解决争端是指依靠没直接参加到争端中的第三方解决争端的方式,第三方的决定对于争端各方具有某种权威性。 人们选择什么样的解决争端的方式取决于多种因素,依据争端者之间的关系,争端的性质、规模,解决争端所需要的时间、人力、物力、财力的消耗,争端各方的实力对比以及文化传统等而决定。同时,不同解决争端方式之间又是互相渗透的,同一争端可以通过不同方法解决,也可以通过几种方法相互配合解决。 第二节社会发展与解决争端的方式 ——日本、美国与中国的经验 一、日本的“小司法制度设计”与美国的“大司法制度设计” 以美国为代表的西方国家，鼓励人们之间的争端通过诉讼得到解决，随着诉讼的增加，加重了法官和律师的工作负担，引起法官和律师社会需求的上升，进而涉及法学教育，扩大法学院的规模，增加法学教授和学生的数量。这实际上是一条以司法为中心的“大司法制度设计”。 而日本则选择了一条抑制诉讼，鼓励调解，限制司法规模的“小司法制度设计”。随着争端的增加，诉讼数量的增加，日本并没有像美国那样扩大司法规模，增加法官和律师的数量，而是采取一种有意减弱司法作用的战略。 在美国，许多学者发现，虽然美国的诉讼数量很大，以至出现诉讼爆炸的问题，但仔细分析，大量的诉讼并不是通过法院的审判解决的。大约有90%以上的刑事案件是通过控辩交易的方式解决，而根本不通过开庭审判。在民事案件中，以合同案件为例，早在20世纪60年代美国学者马考利就指出，商人们典型的处理他们之间纠纷的方式是通过商业习惯。 另一位美国著名的法社会学家弗利德曼（LFriedman）则从历史的角度分析了美国应对“诉讼爆炸”的方法。他指出，1850年左右美国商业的增长给法院的审判带来了极大的压力，当时面对这种压力美国并没有采取单纯扩大法院规模的方法，而是双管齐下，一方面截流，限制法院审判的数量；另一方面开源，发展法院外的解决纠纷机制。 美国学者葛兰特指出，近一百年来美国的诉讼数量，无论是联邦法院还是州法院一直在上升，但是真正通过审判的比例却一直在下降，到目前联邦法院通过审判的诉讼数量只占诉讼总量的2%。 美国所谓的大司法设计，“诉讼爆炸”，不是审判爆炸，而是通过非审判的机制化解了涌向法院的诉讼。 二、中国的经验：司法、调解和行政 1司法。中国在传统上是一个厌诉的国家。1979年以来我国的诉讼数量逐年增加，人民法院一审各类案件，包括民事、刑事、行政案件的收案数量都有了迅速的增加。 2调解。我国基层的村民委员会和居民委员会的人民调解在解决民事纠纷中一直起着重要的作用，1981—2006年人民调解总数为16 783万件，而同期人民法院一审民事案件的收案数量为8 004万件，只相当于前者的一半。 但是，必须看到改革开放以来我国人民调解作用在弱化，无论在调解的绝对数量上还是在与法院一审民事案件的比重上都下降了。 3行政。行政管理在我国解决纠纷中占有极其重要的作用。行政管理所涉及的范围远远比司法大得多。一个人可能一生没有与司法机关接触，但是从生到死、衣食住行却与行政管理机关息息相关。 二、中国的经验：司法、调解和行政 1司法。中国在传统上是一个厌诉的国家。1979年以来我国的诉讼数量逐年增加，人民法院一审各类案件，包括民事、刑事、行政案件的收案数量都有了迅速的增加。 2调解。我国基层的村民委员会和居民委员会的人民调解在解决民事纠纷中一直起着重要的作用，1981—2006年人民调解总数为16 783万件，而同期人民法院一审民事案件的收案数量为8 004万件，只相当于前者的一半。 但是，必须看到改革开放以来我国人民调解作用在弱化，无论在调解的绝对数量上还是在与法院一审民事案件的比重上都下降了。 3