我国股东代表诉讼制度的立法疏漏及其完善研究.pdfVIP

第29卷 第 11期 湖南科技学院学报 、，o】．29NO．1】 2008年 11月 JournalofHunanUniversityofScienceandEngineering NOV．2oo8 我国股东代表诉讼制度的立法疏漏及其完善研究 徐纯先 (湖南科技学院 法律系，湖南 永州 425100) 摘 要：股东代表诉讼制度，作为普通法国家的一项天才发明，它是对付公司中那些滥权、浪费和盗窃的最后一道防线 而在我国以前的法律 中则几乎是一片空白。新修订的 《公司法》适应时代发展需要，在第 152条中第一次明确赋予了股东代 表诉讼的合法地位，实现了历史性的突破。但客观地说，这区区一个条文共三款的规定稍显粗糙，尚有较多疏漏和值得探讨 之处，如公司在诉讼中的地位、诉讼费用担保制度、激励机制以及诉讼结果归属等方面均未做出规定，使其可操作性大打折 扣。文章在辩证分析新公司法的历史性突破和疏漏的基础上提出了自己的立法建议 关键词：股东代表诉讼；历史性突破；立法疏漏；立法建议 中图分类号：D922．291．91 文献标识码：A 文章编号：1673—2219(2008)11-0137—05 为周全保护公司利益免受不正当行为之侵害，各国法律 股东直接诉讼制度和股东代表诉讼制度组成。就股东直接诉 都有意地强化股东对董事、经理以及监事的监督和制约。一 讼制度而言，我国法律给予股东的是很不完整的权利，而且， 方面，赋予股东停止诉讼提起权，即董事会、股东会或其他 这些有限的权利在现实生活中并未得到真正实现；而股东代 人因其行为超越公司章程的宗旨，或违背法律，可能给公司 表诉讼制度在我国新 公司法》颁布之前的法律制度中则几 造成损失的，股东可为维护公司利益提起诉讼，请求董事、 乎是一片空白。随着我国加入WTO的成功，全球经济一体 股东会等停止该行为。另一方面，赋予股东代表诉讼的提起 化的进程已如来势汹猛之波涛势不可挡。经济的稳定增长必 权，也就是当公司本身怠于或不便行使诉权追究侵害入的损 然要建立在制度的有序基础上，而在众多的制度当中，法律 害赔偿责任时，股东可以代位公司起诉。19世纪初，英国 制度又是最基本最具硬度的一种。新修订的 公司法》适应 和美国率先在衡平法上创设了股东代表诉讼制。随后，在大 时代发展需要，第一次明确赋予股东代表诉讼以合法地位， 陆法系的国家和地区如法国、日本及我国台湾地区等都规定 实现了历史性的突破，如对原告股东的持股时间和持股比 了股东的代表诉讼提起权。作为普通法国家的一项天才发 例、被告的范围、诉讼前置程序以及例外情形等均做出了具 明，…嘲 它是对付公司中那些滥权、浪费和盗窃的最后一 体设置，有一定的可操作性。可以说，这些规定的出台不仅 道防线 。 心 是非常必要的，而且也是非常及时的。 我国2005年 10月27日新修订通过的 (公司法 适应 (一)它适应了社会主义市场经济的纵深发展。市场经 时代发展，增加了股东代表诉讼的有关规定，填补了我国在 济的纵深发展带来了公司规模，公司规模的扩大化，一方面 此方面立法的空自，使得中小股东在维护 自身权益方面有了 促成了资本的更加集中，另一方面则导致了资本所有人即股 自己的 “上方宝剑”，这不能不说是一种历史性的突破。但 东的更加分散。股东的大量化和分散性，使公司的运营 “头 客观地说，这区区一个条文共三款的规定稍显粗糙，尚有较 脑”，即专门的经营管理者的产生成为必然。为了避免和防 多疏漏和值得探讨之处。因此，认识新 公司法 的历史性 止公司经营者权利的滥用，保护公司及股东的合法权利，各 突破，辩证地探讨其疏漏，对于我国股东代表诉讼制度的完 国均建立公司监督机构，我国也不例外。事实上，对于公司 善