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维普资讯 第 29卷第 5期 井 冈山学院学报(哲学社会科学) V01．29No．5 2008年 5月 JournalofJinggangshanUniversity(PhilosophyandSocialSciences) May．2008 论行政许可默示批准制度的不合理性 周春玲 (浙江工业大学法学院，杭州 浙江 310023) 摘 要：通过分析现行 行《政许可法》中的行政许可延续申请的默示批准制度，指出默示批准制度存在许多不合 理的地方 ，主要是与设立和实施行政许可 的目的不一致 ；不一定有利于保护行政相对人 的利益及公共利益 ；不利于对 违法人员的责任追究等。从而得出结论：行政许可延续 申请应以默示驳回为原则。 ‘ 关键词 ：行政许可；默示批准；不合理 中图分类号：D922．1 文献标识码 ：A 文章编号：1673-4718(20o8)05—0101—04 《行政许可法》的颁布实施 ，是我 国民主与法制 看，有不少 国家或地区规定了行政许可默示批准制 建设的一件大事 ，将对整个政府工作产生重大而深 度如葡萄牙 、西班牙 、我国台湾及澳 门地区等。而我 远的影响，有利于建立法制统一、公正廉洁、便 民高 国同样认 同了这项制度，其依据是 《行政许可法》第 效之政府 ；同时，也有利于减少 申请人负担，促进公 50条第2款：“行政机关应当依据被许可人的申请 ， 民参与行政活动。纵观 《行政许可法》，我们可 以发 在该行政许可有效期届满前作 出是否准予延续的 现其创新之处迭 出，如对许可本质及其时弊的把 决定；逾期未作出决定的，视为准予延续。”当然，我 握，许可实施与监督并举，对期限规定独具匠心的 们从中只能认定，默示批准只适用于延续 申请 ，而 设计等等 。不过 ，人无完人 ，金无赤足 ，有时优点凸 不适用于初次 申请与许可变更 。所以，本文论述的 现之处也许就隐藏着某些必然的局限。因为，由于 默示批准，也是指关于延续 申请的默示批准 。对于 理论与实践并非总是完全协调一致的。所 以我们无 我国所存在的默示批准制度 ，许多学者持肯定的态 论如何努力去试 图制定完备 的法律 ，缺 陷总是无可 度 ，认为其体现 了便 民原则 ，有利于督促行政机关 避免的。 《行政许可法》同样会存在这样 的问题，而 及时作出是否延续许可的决定，有利于保护相对人 本文则是对此部法律 中的 “默示批准”制度提出一 的权利等等。但笔者认为，默示批准存在很大的弊 些质疑。 端①，具体而言，主要有以下不足之处。 所谓默示批准，是指行政机关在法定期限内没 一 、 默示批准与设立和实施行政许 有对申请人的申请作出答复的，视为批准其 申请 。 与此相对应的概念是默示驳回，即行政机关在法定 可的 目的不一致 期限内没有对 申请人的申请作出决定的，视为驳 回 行政许可作为一种制度 ，是国家行政管理的重 申请 。进一步细分默示批准 ，又可以把它分为行政 要手段 ，由于其具有将所有涉及社会公共利益、经 许可的初次 申请默示批准、行政许可的变更默示批 济秩序及公民权益的活动纳入 国家统一管理体系 准和行政许可的延续 申请默示批准 。从世界范围 的特点，所以成为现代 国家宏观调控的主要形式。 ( 先暂且撇开默示批准的弊端不谈，就我国延续申请的默示批准的设计而言，同样存在缺陷。西方一些国家，如葡萄牙，对于默示批准的设计 是有节制的，