利用未公开信息交易罪的法定量刑幅度辨正——兼谈援引法定刑的理解.pdfVIP

第30卷第1期 江苏警官学院学报 Vol_30No．1 JOURNAL0FJIANGSU 2015年1月 POLICEINSTITUTE Jan．2015 ·法学研究· 利用未公开信息交易罪的法定量刑幅度辨正 ——兼谈援引法定刑的理解 古加锦 摘要：我国刑法分则规定的援引法定刑，所援引的是被援引条款的全部法定刑，而不是仅援引 基夺量刑幅度。因此，利用未公开信息交易罪与内幕交易、泄露内幕信息罪的法定刑一样，既存在“情 节严重”这个基本量刑幅度，也存在q隋节特别严重”这个加重量刑幅度。 关键词：利用未公开信息交易罪援引法定刑 法定量刑幅度 中图分类号：D914．33 文献标志码：B 刑法第180条第1款规定：“证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内 幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信 息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，或 者明示、暗示他人从事上述交易活动，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违 法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处违法所得一倍 以上五倍以下罚金。”刑法第180条第4款规定：“证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公 司、基金管理公司、商业银行、保险公司等金融机构的从业人员以及有关监管部门或者行业协会的工 作人员，利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开的信息，违反规定，从事与该信息相关的 证券、期货交易活动，或者明示、暗示他人从事相关交易活动，情节严重的，依照第一款的规定处罚。” 刑法第180条第l款规定了内幕交易、泄露内幕信息罪的犯罪构成和法定刑，刑法第180条第4款规 定了利用未公开信息交易罪的犯罪构成和法定刑，且刑法对后者的法定刑的规定采取援引前者的法定 刑的方式。然而，对于利用未公开信息交易罪的法定刑是否与内幕交易、泄露内幕信息罪的法定刑一 样存在“情节特别严重”这个加重量刑幅度，在刑法理论上与司法实务中分歧较大，需要进一步厘清。 一种观点认为，既然刑法第180条第4款只是明文规定“情节严重的”依照刑法第180条第1款 的规定处罚，而没有明文规定叭隋节特别严重的”也依照刑法第180条第1款的规定处罚，那么，从 收稿日期：2014．12．29 作者简介：古加锦(1976一)，男，江西省寻乌县人，汉族，广东省佛山市中级人民法院刑庭法官(审判员)，法学博士， 主要研究刑法学。广东佛山，528000。 ．36． 万方数据 罪刑法定原则的解释原理出发，就应当认为利用未公开信息交易罪只存在“情节严重”这个基本量刑 幅度，而不像内幕交易、泄露内幕信息罪还存在“情节特别严重”这个加重量刑幅度。Ⅲ从目前所公 布的有关利用未公开信息交易罪的一些案例来看，如，被告人马乐案中马乐利用未公开信息交易的累 计成交金额10．5亿余元、非法获利1800多万元②，被告人李某案中的李某利用未公开信息交易累计 成交金额5000多万元、非法获利1000多万元@，被告人许春茂案中的许春茂利用未公开信息交易的 累计成交金额9500余万元、非法获利209余万元㈤，法院的立场是持上述观点的。 司法解释对利用未公开信息交易罪中的“情节严重”与内幕交易、泄露内幕信息罪中的“情节严 重”规定了相同的认定标准。相应地，如果认为利用未公开信息交易罪也存在“情节特别严重”这一 量刑幅度，那么，其“情节特别严重”的认定标准也应与内幕交易、泄露内幕信息罪中的钒隋节特别 严重”的认定标准相同，这是刑法解释的当然结论。而司法解释对内幕交易、泄露内幕信息罪的“情 节特别严重”的认定标准规定为：证券交易成交额在250万元以上的；期货交易占用保证金数额在150 万元以上的；获利或者避免损失数额在75万元以上的；具有其他特别严重情节的。@据此，上述案例 中的被告人利用未公开信息交易的犯罪行为均已达到“情节特别严重”的认定标准，但法院对上述案 例中的被告人利用未公开信息交易的犯罪行为均依照内幕交易、泄露内幕信息罪中的“情节严重”这 一量刑幅