论民事诉讼担保及其完善【阐述】.pdfVIP

一 、 概念的提出 要是为了担保尚未发生的债权即一方当事人的诉讼行为 民事诉讼担保，又称为民事诉讼上的担保 ，有时简 可能给另一方当事人造成的损失 2．民事担保主要是应 称为诉讼担保，是指担保人在诉讼程序中所提供的担保， 一 方当事人的要求而设立的，是双方当事人合意的产物， 即在民商案件的审理与执行程序中，为案件中的被保全 诉讼担保则是应法院的要求而提供的；3．民事担保和诉 人或者被执行人提供的担保i或者为当事人的某项申请 讼担保都接受实物担保、第三人保证，现金担保(如定金) 而提供的担保。我国的民事诉讼担保主要包括：诉前和 等形式，民事担保以实物担保及第三人保证较多，而诉讼 诉中财产保全中由申请人提供的担保以及被申请人提供 担保则以现金担保为主，这是因为诉讼担保的目的主要 的反担保、申请先予执行中由申请人提供的担保、行为保 是为了预防可能给对方当事人造成的损害，而损失的大 全、证据保全 时由申请人提供的担保、在执行程序中在 小事前难以确定，特别是诉前财产保全的场合，由于采取 被申请人要求暂缓执行时由被申请执行人提供的担保、 保全措施的紧迫性，法院必须在短时间内决定是否接受 股东会决议撤销之诉中法院要求股东提供的担保，也有 保全申请人提供的担保，若以实物担保则事前需对实物 学者认为在民事诉讼调解中为保证调解协议的顺利履行 之价值做评估，若以他人作保又需对他人偿债能力进行 而由一方当事人或第三人提供的担保也属于诉讼担保 调查，事后又需对担保物进行处置或执行保证人的财产， 。 在国外，民事诉讼担保还包括诉讼费用的担保。 不但造成了程序的拖沓，还会发生额外的费用，这时以现 二、民事诉讼担保的性质 金形式担保则能体现其便捷、高效及经济，当然对于标的 关于民事诉讼担保的性质一直争议颇大，有人认为 额较大、程序较复杂、时间要求不那么急迫的诉讼，法院 它本身就是民事担保，也有人认为它是程序法所特有，区 也会接受实物担保及第三人保证；4．民事担保即可约定 别于实体法上的担保。民事担保和诉讼担保有许多相似 实现又可由法院通过担保物权的实现程序作出裁定而实 性，同时也有或大或小的差别，对此，笔者作了如下比较： 现，而诉讼担保则主要是通过法院的裁定而实现，这是因 1．虽然两种的目的都是为了保障债权的实现，但民事担 为当事人双方争议的法律关系已系属于法院，尽管由于 保主要还是为了担保已经发生的债权，而诉讼担保则主 一 方的诉讼行为给另一方造成损失而使诉讼内容发生了 中图分类号：D925．1 文献标识码：B 文章编号：1008—5947(2014)04—0040—04 摘要：民事诉讼担保是我国民事诉讼制度的的一项重要内容，其主要 目的是确保民事诉讼的安全 推进，但是诉讼担保的相关研究一直比较薄弱，特别是长期没有理清诉讼担保与民事担保的关系，诉讼 担保与民事担保并无本质差别，我国应明确诉讼担保的性质及据此明确相关操作细则，扩大诉讼担保 的适用范围，增设担保物的调换程序、诉讼费用担保制度。 关键词：诉讼担保；性质；登记；担保物调换 作者及单位：唐方恒，暨南大学2012级硕士研究生，研究方向：民事诉讼法、司法制度。(广东 广 州 510632) 扩张，但 由于担保物一般处于法院的直接控制下，在发生 能就什么情况下需要提供担保，提供什么形式的担保，担 争议的情况下，由法院顺带审查也较为便利，当然如果当 保的数额等作出决定，而不能自行创设新的担保形式，也 事人对损失的数额没有争议，对补偿方式能够达成一致， 不能决定某种担保形式的效力，如对于动产质物的担保， 基于民事诉讼处分原则，法院应尊重双方当事人的意愿： 法院就不能自行决定可发生流押的效力，而仍需根据法 5．民事担保的对象是债权人，而诉讼担保的对象既是对 律规定对留置物进行拍卖、变卖，以拍卖、变卖所得赔偿 方当事人，也是对法院作出