国际贸易惯例适用中的公共秩序保留问题分析.pdfVIP

2009 年12 月 法制与经济 NO.12 ，2009 （总第224 期） FAZHIYUJINGJI (Cumulatively ，NO.224) 国际贸易惯例适用中的公共秩序保留问题分析 宋晓燕 （太原科技大学法学系，山西太原030024） [摘 要]文章从国际贸易惯例的适用性分析出发，通过界定公共秩序保留制度，分析了公共秩序保留制度排斥国际贸易惯 例的正面和负面影响，进而提出在国际贸易惯例的适用过程中，公共秩序保留不应作为阻碍国际贸易发展的工具，但在特殊条件 下其也须发挥独特的作用。 [关键词]国际贸易惯例；公共秩序；公共秩序保留；冲突规范；内国法；外国法 在经济全球化发展的当今世界中，任何一个国家都不可能 际贸易惯例的适用还要受到种种限制，此处我们就对限制因素 脱离世界市场来发展本国经济，其经济发展的着眼点必然在世 之一的公共秩序保留来进行分析。 界市场，必然在对外贸易。而在长期的对外经济事务交往中，国 二、公共秩序保留制度的特征 际组织、国家和法人之间逐步形成的一些较为明确和固定的内 公共秩序保留，是指一国法院依其冲突规范本应适用外国 容，并具有广泛影响力的通用习惯和一般做法，我们即称之为 法时，因其适用会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基 国际贸易惯例。 本观念或法律的基本原则相抵触而排除其适用的一种保留制 一、国际贸易惯例的特征和适用性分析 度。公共秩序保留是国际私法上的一项基本制度，对于维护法 国际贸易惯例形成和发展已有百年时间，对于国际贸易的 院地国的道德传统、社会秩序和根本利益起着重要的作用。 繁荣与发展起到了重要的作用。在这百年间，其主要特征有以 首先，公共秩序保留制度是随着冲突规范的产生而产生 下方面： 的，只要有冲突规范，该制度就会存在。其次，在国际私法中，并 （1）国际贸易惯例是经过当事人的反复贸易实践自发形成 非所有问题都可以识别为程序问题，或者是通过识别制度来适 的。偶然的贸易实践不可能构成惯例，必须是在长期的国际贸易 用内国法。这样在一旦适用外国法发生危害内国利益的情况 过程中，多次、重复、并且验证合理的贸易实践才可能形成惯例。 下，公共秩序保留制度就会起到至关重要的作用。最后，由于公 （2）国际贸易惯例是明确和固定的规则。国际贸易惯例在 共秩序的含义不明确，因此在实际运用中具有很大的灵活性。 形成过程中，已经抛却了内容模糊的部分，不再是过分空泛和 对于法官而言，可以充分发挥其自由裁量权，方便地决定外国 凭空想象。现行的主要条例和规则都已经归纳成文，给予明确 法的适用是否违背了内国的公共秩序。 地解释和定义。 公共秩序保留制度的顺利实施在很大程度上是赋予了法 （3）国际贸易惯例具有普遍性和跨国性。国际贸易惯例调 官广泛的自由裁量权。如果排除法官在具体案件中因时因地的 整的是整个世界范围内的贸易关系，跨越了国界，而且其内容 主观判断，公共秩序保留制度将难以发挥其特有的功能。但是 是为大多数国家的贸易相关方所普遍认同和采用的。但国际贸 与此同时，自由裁量权的适用通常也会导致公共秩序保留制度 易惯例毕竟不是法律规范，不是由立法机关制定的，或是在国 的滥用，法官会借助这一工具任意排除外国法的适用，从而妨 际贸易实践中逐渐自发形成的惯常做法，或是由国际民间商业 碍了国际贸易的稳定和安全，并对全球经济一体化带来一定的 团体将商业习惯整理、编纂而成的规范文件，因此其不具有强 负面影响。 制的约束性。