试论外资并购的规范问题.pdfVIP

维普资讯 New Viewpointsl新论 外资并购将逐渐成为FDI在中国的主要形式。为规范外资并购，应 尽快出台外资并购法规，严格审查垄断问题，提高与外资谈判并购的 水平，建立并购后的监管和评估机制，从而对外资并购实行全程规范 试论外资并购的规范问题 ))文 ／黄祥云 中国经济 占世界经济的总量从 1978 部可以会同相关部门要求当事人终止交 及时动态地进行修订。 年的 1％上升到2007年的5％。经济全球 易或采取转让相关股权、资产或其他有效 化背景下，中国要实现未来的发展 目标 ， 措施 ，以消除并购行为对 国家经济安全的 严格审查垄断问题 关键在于坚定不移地坚持改革开放 ，加快 影响。 外资并购容易出现的一个问题是经 转变经济发展方式。在利用外资方面，就 必须指出的是 ，修订后的 并《购规定》 营者高度集 中导致市场垄断行为。 并《购 是外资战略从规模型向效益型转变，发挥 与 暂《行规定》相比有明显进步，但仍存在 规定》第三条规定 ，外国投资者并购境内 利用外资在推动 自主创新 、产业升级、区 四大缺陷：一是作为部门规章其立法层级 企业应遵循公平合理 、等价有偿 、诚实信 域协调发展等方面的积极作用。在对待外 低，当与地方性法规不一致时，需提请全 用 的原则，不得造成过度集中、排除或限 资并购问题上，就是引导同行业的跨国公 国人民代表大会常委会裁决。二是有些条 制竞争。2007年 8月 30日我国公布了 司，通过并购使新企业提升技术创新能 文失之过宽。 并《购规定》第五十一条规 《反垄断法》，自2008年 8月 1日起施行。 力，带动当地产业链延伸和产业集群发 定，外国投资者一年内连续并购国内关联 《反垄断法》规定的垄断行为包括 ：经营者 展，增强产业的国际竞争力。 行业企业 l0家的，必须向商务部和工商 达成垄断协议；经营者滥用市场支配地 行政管理总局报告。但外资并购选取的大 位 ；具有或者可能具有排除 、限制竞争效 进一步完善外资并购的法规 都是同行业前五名或前 10名企业，因此 果的经营者集中。为此 ，在具体实施并购 2003年 3月，原对外贸易经济合作 根本没有必要也不会在一年内连续并购 行为前，应组织有关专家对于外资并购可 部 、国家工商总局 、国家外汇管理局和国 10家企业。三是存在一些模糊的地方。例 能导致的垄断问题进行严格审查，并征求 家税务总局联合发布了((夕国投资者并购 如，对涉及重点行业 、存在影响或可能影 有关行业协会的意见。同时建议尽快出台 境内企业暂行规定》(以下简称 《暂行规 响国家经济安全因素没有进行具体的司 反《垄断法实施细则》，对于具有或者可能 定》)，初步建立了外资并购的法律规范。 法解释；没有明确规定拥有国家名牌产品 具有排除、限制竞争效果的经营者集中情 2006年 8月 8日，商务部 、国资委 、国家 与拥有驰名商标同样对待 ；对于虽然属于 形等作出详细规定。此外 ，由于随着外资 税务总局 、国家工商总局 、中国证监会和 允许类的重大装备制造业的龙头骨干企 企业在华市场力量的壮大 ，总部在国外的 国家外汇管理局联合发布修订后的 《关于 业以及承担军工研制和生产任务的企业 “真正的”外资企业之间的并购案很可能 外国投资者并购境 内企业的规定》(以下 的并购没有作明确规定。四是有关被并购 对中国市场结构、贸易条件等产生重大影 简称 并《购规定》)，并 自2006年9月8日 企业的原有职工权益保障的条文显得笼 响。我国应参考国际经验特别是欧美国家 起施行。新规定有三点值得注意：适当调 统。为此 ，一是建议尽快出台行政法规 外《 反垄断的法律，探索建立反垄断法域外管 整外资管理方式，防范假外资 ；允许当事 国投资者并购中国(境