试论外观设计专利保护的立足点.pdfVIP

学术论坛 A cademic f orum 试论外观设计专利保护的立足点 吴观乐* 摘 要:目前，我国对外观设计专利所形成的保护意识基本建立在其鉴别功能上， 即防止其他厂家从外观上仿制本厂的产品来误导消费者以保护本厂的权益。与此 相应，在审查指南中规定的相同和相近似判断以及法院在外观设计专利侵权诉讼 中的相同和相近似判断均采用了混淆理论，即根据消费者会否造成混淆来确定可 否授权或是否构成侵权。采用此判断标准，在实践中会出现许多矛盾和不合理的 情况，因而引起了不少学者的关注。本文首先分析了以这种理论为基础的判断方 法所带来的问题；在此基础上，根据专利法的立法宗旨、介于版权和专利两者之 间的外观设计保护以及国外外观设计保护的发展趋势，指出外观设计专利保护决 不应当类似于商标保护那样建立在其鉴别功能上，而应当将外观设计专利保护的 立足点放在对外观设计创新活动的保护上。一旦以此为出发点，目前所出现的矛 盾和不合理情况以及所争论的问题就能迎刃而解。 关键词 ：外观设计 专利保护 创新 5 最近，我国不少从事专利工作的有关人员和学 般消费者还是普通专业设计人员 ；对外观设计专利 6 78 者对外观设计专利保护问题进行了相当热烈的探讨。 的保护范畴是否要延及对产品的部分设计保护 ； 其中关注的几个热点问题是：要否在外观设计的授 在外观设计专利的无效宣告请求审查和侵权纠纷审理 1 2 3 4 时如何掌握判断相同和相近似的判断方式，如整体观 权条件中引入独创性或原创性 或引入对美感的 5 9 要求 ；在外观设计专利的审查、无效宣告和侵权纠 察综合判断与设计要部的关系 、要否采用隔离对比 5 纷程序中判断不相同和不相近似的判断主体应当是一 方式 等；以及外观设计专利保护与商标保护（尤其在 * 柳沈律师事务所高级顾问。 1 赵嘉祥 “外观设计专利创造性要求的探讨”《外观设计专利保护98学术研讨会及论文集》中国知识产权研究会编1998年5月 2 汤宗舜 《专利法解说（修订版）》知识产权出版社 2002年8月第二版 3毛永宁“对外观设计的原创性判断标准的探讨”《外观设计与知识产权保护》国家知识产权局专利局外观设计审查部编知识产权 出版社 2002年12月 4 吴冬“我国应建立符合本国特色的外观设计专利保护制度”《外观设计与知识产权保护》国家知识产权局专利局外观设计审 查部编 知识产权出版社 2002年12月 5 程永顺 “外观设计授权审查标准及方式的质疑”《知识产权》2003年第1期 6 王子亮“借鉴国外经验加快外观设计保护工作改革”《外观设计与知识产权保护》国家知识产权局专利局外观设计审查部编知 识产权出版社 2002年12月 7卞永军“浅析外观设计保护对象的拓宽”《外观设计与知识产权保护》国家知识产权局专利局外观设计审查部编知识产权出版社 2002年12月 8 孙军“外观设计专利单独立法探讨”《外观设计与知识产权保护》国家知识产权局专利局外观设计审查部编 知识产权出版社 2002年12月 9 郭小军 “从时间因素理解判断外观设计相同或者相近似原则中‘整体判断’与 ‘设计要部’的相互关系”《外观设计与知 识产权保护》国家知识产权局专利局外观设计审查部编知识产权出版社 2002年12月 1 4 知识产权(双月刊)第14卷 总第79期