困境与出路叛逃罪司法适用新论.pdfVIP

困境与出路 ：叛逃罪司法适用新论 石经海 ，熊亚文 摘要 ： 《刑法修正案八》修 正后 的叛逃罪在 司法适用上仍存在两大 困境 。主要表现为 叛逃罪客观构成要件要素 中 “叛逃”与 “境外”的司法界定 困难和 因立法修正所带来 的国际刑事司法协助障碍。解决以上问题之刑法基点，在于充分尊重叛逃罪的立法精 神并始终遵循 国家主权利益最大化原则。对于 “叛逃”，其与危害 国家安全的抽象危 险具有 内在 同一性 ，且不 以政治性动机与 目的为 限制条件 ；对于 “境外”，应从物理 与政治双重意义上来理解，对其 中的使馆与领馆 问题 需区别对待 。至于有关叛逃罪的 国际刑事司法协助障碍 ，可 以通过对此类政治犯罪的 “非政治化努力”最终予以消 解 。 关键词 ：叛逃罪 司法适用 使领馆 国际刑事司法协助 叛逃罪。，这个 1997年根据维护 国家安全需要和危害 国家安全犯罪新特点而增加的罪 名， 在司法适用中不断暴露 出诸多疑难 问题 。2011年 《刑法修正案 (八)》 (下文简称 “修 八”)对本罪的修订，虽然解决了其 中部分司法认定上的难题，但也同时引发了国际刑事司法 协作 困难等新问题 。因此 ，在 “叛逃”问题愈来愈需要刑法特别关注 的全球化时代 ，在理论上 对 以上新老 问题进行深入探究 ，显得尤为重要 。 一 、 叛逃罪司法适用的两大困境 综观 《修八》对叛逃罪修订前后 的司法实践 ，叛逃罪司法适用 中的困境主要表现在两大方 *作者简介 ：石经海 ，西南政法大学法学院教授 、博士生导师；熊亚文 ，西南政法大学量刑研究中心研究人员。 基金项 目：本文系中国法学会 2O12年度部级法学研究青年课题项 目 “量刑规范化 的优化路径研究 (项 目编号： cIs (2ol2)Y37)”和西南政法大学 2o13年度科研创新计划重点项 目 “困境与出路 ：叛逃罪司法适用新论 (项 目编号 ：2013XZYJS029)”的阶段性研究成果 。 [1]叛逃罪 ，通常是指 国家机关工作人员在履行公务期 间，擅离 岗位 ，叛逃境外或者在境外叛逃 的行为 ；以及掌 握秘密的国家工作人员 ，叛逃境外或者在境外叛逃 的行为 (参见张 明楷 ： 《刑法学 》，法律出版社 2011年版 ，第 598页)。 (23参见全 国人大常委会法制工作委员会刑法室： 《(中华人 民共和 国刑法条文说 明 立法理由及相关规定》， 北京大学出版社 2009年版 ，第 n0页 。 · 58 · 困境与出路 ：叛逃罪司法适用新论 面：一是对叛逃罪中 “叛逃”与 “境外”客观构成要件要素之界定 问题，这是本罪 自创设 以来 在司法实践 中暴露 出来 的至今仍未达成共识 的疑难问题 ；二是有关叛逃罪的国际刑事司法协助 障碍，这是 《修八》修订后带来的新问题。 ’ (一)叛逃罪客观构成要件要素之界定 问题 根据 《刑法》第 109条之规定，叛逃罪具有 “在履行公务期间”、 “擅离 岗位”、 “叛逃”和 “境外”等 四个客观构成要件要素 。综观相关理论与实践 ，对于 “在履行公务期间”与 “擅离 岗位”的界定大体 已无争议 ，但对于 “叛逃”与 “境外”的界定却暴露出越来越多的问题 。 1． “叛逃”之界定问题。在理论和实践上，对于 “叛逃”这一客观构成要件要素的理解与 适用，存在诸多分歧意见，这直接造成司法实践中对叛逃行为认定的混乱局面，使类似案件 的 最终定性存在较大差异 。 一 是 ，“叛逃 ”是否应 以 “投靠境外的组织或机构”为构成 内容 。由于在大量的叛逃案例 中，行为人叛逃成功后一般都没有投靠境外的组织或机构 ，因而该争议将直接影响叛逃罪成立 与否的认定。对此，理论上有肯定说与否定说两种观点。肯定说认为，应将 “叛逃 ”理解为 “背叛我方并投靠境外组织或机构”，且此处的 “境外组织或机构”只能是敌我性质不明的组织 或机构 ，如果是敌对方 的组织或机构 ，则该行为应认定为投敌行为 ；据此 ，．“叛逃境外”应指 行为人通过非法途径 出境投奔境外组织或机构 ， “在境外叛逃”应指行为人合法 出境后在境外 投奔境外组织或机构 ，如果行