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法制博览 法律杂谈 LEGALITYVISION 2014·04(中) ·235· 公司高管与公司关系及道德风险 唐经伦 西南财经大学法学院，四川 成都611130 务放在“性恶论”的体系之中，通过现有资料分析公司高管的自利会给公司利益带来的危害现象及其原因所在，最后通过寻找问题的解决出路探讨公司高管 与公司之间关系的依归。 【关键词】委托代理；道德风险 一、公司组织架构及人员选拔 (一)重视公司章程 “公司是到底谁的公司?”股东出钱筹备公司，公司自然应当是股东 企业的所有人会发现，在公司当中，类似“宪政”的制度体系比在一 的公司；但诸多现实已经表明，似乎又是公司高管在掌控者公司的一 个国家当中容易实现，公司员工与国民相比，与所在的“政体”之闻利益 切。公司的股东大会是公司的权力机关和意思机关，决定公司的经营 关系更为直接。于是公司章程的宪法地位便应运而生，对公司全体股 方针和投资计划，控制公司的章程、财物和人事等关键命脉。股东大会 东具有法律的约束力，并且它的详细规定还能够在不违反相关权利人 通过选拔出董事会和监事会成员以后，董事会对股东负责，负责执行股 既得利益的条件下比《公司法》更加优先适用，发生纠纷的情况下，公司 东会的决议，之后再由董事会选拔出为经营公司鞍前马后的总经理等 章程都公司是“唯一也是最主要的解决纠纷的依据”。 高级管理人员，执行董事会制定的政策和做出的决议。 因此，制定章程时需要做较为长远的思考，对公司的现在和未来凡 二、委托代理关系和义务 是涉及到公司设立、变更、终止、组织结构、运营行为以及其他重大事 因为股东通常没有时问、没有能力或没有权力进行细致的公司管 项，都应当写入公司章程之内，待到高管问题出现时才能有据可依。 理，因此被选拔出的高级管理人员被期待从事的一切经营管理活动都 (二)制定合理的薪酬制度 是以优秀和信任作为背景前提的委托代理行为。委托代理人需要在授 笔者认为，高管不同于公司股东的主要特点就是高管究竟把自己 权范围内积极、认真、有效地进行代理行为，而在公司内的有偿代理当 作为公司的所有人之一还是始终跟公司之间隔着一层微妙的纱。如同 中，法理上表述的善良管理人的注意义务体现为就是忠实义务和勤勉 办案需要律师一样，高管毕竟是董事会选拔和聘任的专业代理人，他们 义务。从合同法的角度来看，受托人应当按照委托人的要求，报告委托 对委托人的奉献程度有些时候完全取决于能够获得的报酬。因此，公 事务的处理情况；当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目 司应当为高管提供平衡的固定薪酬与股权，让公司能够合理犒劳经营 的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。公司高管应当将代理行为 者的付出，也让高管人员对公司能够产生感恩和敬畏。 产生的权利和收益及时移转给股东，这也是公司高管从股东那里取得 (三)降低公司高管的入罪门槛 薪酬的主要依据。 我国刑事立法对于公司高管犯罪“一直保持着一种谨慎谦抑和摸 三、道德风险及危害现象 索渐进的态度”，但在经济飞速发展，商事圈的经营活动迅速发生变化 (一)高管离职套现 的今天，严厉打击有损职业道德并对公司造成了实际损失的高管的时 中小型企业在募股上市的过程中，短时间内股票发行价格、发行市 候，向前迈出一步非常具有必要性。法律本身就存在着一定的滞后性， 如果在打击的时候依然畏首畏尾，必然导致某些行为的放纵。 盈率会被提到很高的水平，公司在此后便会因为潜力的集中爆发而步