担保物权体系比较的研究.pdfVIP

内容摘要 在现代市场经济中，科学合理的担保物权体系对于维护交易安全、降低交易风险、 保全债权、满足融资与投资需求等都发挥着重大的作用。我国大陆现行的担保物权体 系同益不能适应社会主义市场经济发展的需要，如何建构科学合理的担保物权体系成 为摆在学者和立法者面前的一个重要问题。本文运用比较的方法、历史的方法、实证 分析和价值分析的方法，首先考察担保物权体系的历史沿革，然后比较大陆法系和英 美法系主要国家和地区的担保物权体系，最后对我国大陆担保物权体系的建构提出了 自己的看法，以期推动我国大陆担保物权体系的现代化。 除引言和结语，本文共分四个部分： 第一部分是担保物权体系历史沿革研究。古代担保物权体系以罗马法和日耳曼法 为典型。罗马法的担保物权经历了一个由信托质——占有质——抵押权的漫长过程， 日耳曼法的担保物权也经历了由所有质——占有质——无占有质三种不同的质权形 式。近代担保物权体系一般由不动产抵押和动产质构成，现代担保物权体系又增添了 许多新型担保物权，如最高额抵押、财团抵押、浮动抵押、动产抵押、让与担保和所 有权保留等。通过对历史发展轨迹的考察，我们可以大致总结出担保物权体系的演变 规律：所有质——占有质——非占有质是其演变的基本形式：交易安全和公平是其演 变的基本原则i商品经济的发展是其演变的根本原因。担保物权体系随着社会财富结 构的变化，总体上会呈现以下发展趋势：担保物权的种类将会更多；金融媒介型担保 物权的地位更加突出；两大法系的担保物权体系将会进一步融合。 第二部分是大陆法系主要国家和地区的担保物权体系。本部分首先对属于大陆法 系的法国、德国、日本、瑞士和我国台湾地区的担保物权体系进行概述，然后分别从 立法例、法定担保物权体系和意定担保物权体系三个方面进行比较研究。文章指出， 从立法体系上看，存在民商分立和民商合…两种担保物权体系；从立法定位上看，存 在法国式和德国式两种不同的方法。各国的法定担保物权体系有较大的差异，突出表 现在对优先权和留置权的认识上。保全抵押权和不动产质权是法、日两国不动产意定 担保物权的特色，而流通抵押权、土地债务、定期土地债务和定期金证券是德、瑞两 国不动产意定担保物权的特色。各国一般都规定了动产质权，归属质和清偿质的划分 在商事立法上仍有其重要意义。在克服动产占有质的弊端中，形成了三种不同的做法： 动产抵押立法化、默认让与担保和动产抵押与让与担保并存。各国所有权保留的立法 也不相同。 第三部分是英美法系主要国家的担保物权体系。英国的担保物权体系包括按揭、 财产上负担和留置权等。英国法上的浮动抵押极大地增强了公司的融资能力， 为各 国所仿效。美国的担保物权体系与英国相似，但也有不同，如美国不再严格区分普通 法上的按揭和衡平法上的按揭，不再严格强调按揭的附随性。美国基本上不再采用质 押、动产抵押和附条件买卖等概念化的分类方法，创设了以“担保权益”为中心的动 产担保制度，成为一大特色。 第四部分是我国大陆担保物权体系的建构。我国大陆现行的担保物权体系大致属 于民商合一模式，采用了类似法国的定位方法，主要包括抵押权、质权和留置权。前 两者属于意定担保物权，后者属于法定担保物权。这种现状远远不能适应社会实践的 要求，学者对如何建构新的担保物权体系持不同的观点。笔者认为。我国大陆应继续 坚持民商合一模式，但要采纳适当的立法技术处理传统商行为中的特殊规则，恰当处 理民法典与特别法的关系：民法典物权编应设担保物权制度，不应增加优先权和让与 担保，但要增加法定抵押权的一般条款，增加营业质和商事留置权相应的规定：财团 抵押、浮动抵押和抵押证券可暂不立法，待时机成熟后，可以民事特别法的形式作出 规定；所有权保留仍原则性的规定在合同法中，条件成熟后，可制定分期付款买卖法。 关键词：担保物权体系历史沿革大陆法系英美法系 建构 lI Abstract ItI memodemmarket re嬲onable r朗l ec呻0mytlle s”t铷ofright guarante。dhdps mailltain仃ade safety，l