论合同中缔约过失责任的立法及实践.PDFVIP

( ) 玉溪师范学院学报 第 23卷 2007年第 4 期 　Jou rnal of Yuxi Teachers College Vol. 23 No. 4 Ap r. 2007 　法学研究 　 论合同中缔约过失责任的立法及实践 朱 学 萍 (武警广州指挥学院 ,广东 广州 510440) [关键词 ]缔约过失 ;责任 ;立法 ;先合同义务 ;过失 [摘 　要 ]缔约过失责任制度 自其创立之后 ,各国民法典对其内容都做了适当的规定 。我国最初 出现在 1999年颁布施行的 《合同法 》中。经过几年的实践感到 :缔约过失责任作为民法理论问 题在先合同义务方面 、主观过错方面仍存在着缺陷 ,有待进一步完善 。 [作者简介 ] 朱学萍 ,教授 ,主要从事法学研究 。 [中图分类号 ] D 923. 6 [文献标识码 ] A [文章编号 ] 1009 - 9506 (2007) 04 - 0044 - 05 缔约过失责任是指在合同订立过程中 ,缔约人故意或者过失地违反先合同义务 ,造成对方信赖利益损 失时 ,依法应当承担的民事赔偿责任 。缔约过失责任解决的是 ,在缔约过程中 ,如果由于一方当事人的原 因致使损失发生 ,此时只有让引起损失的一方承担损失 ,方才符合社会一般的公平观念的问题 。在我国 , 缔约过失责任制度作为一项一般的法律制度最初出现在 1999年颁布施行的 《合同法 》上 , 《合同法 》第 42 条就是缔约过失责任在合同法中的具体体现 。经过几年的实践 ,我们看到 ,缔约过失责任作为民法理论问 题在许多方面仍不完善 ,有待进一步研究 。 一、比较法研究 缔约过失理论肇始于德国。德国起草民法典时 ,对缔约上的过失进行了讨论 ,但起草者并未把缔约过 ( ) 失责任的创始人耶林教授的观点全部纳入民法典草案中 ,而仅设定了几种情况 。主要包括 : 1 因错误的 ( ) 撤销传达不实或缺乏真意而无效 德国民法典第 122 条 。在上述情形之下 ,表意人对相信欺诈有效而受 损害之相对人应进行损害赔偿 ,但如果受害人明知或可知意思表示无效或撤销的原因则表意人免责 。 ( ) ( ) 2 因给付不能而无效的信赖赔偿 德国民法典第 307 条 。在订立不能的给付为标的的合同时 , 明知或 者可知其给付为不能的一方当事人 ,对因相信合同有效而受损害的另一方当事人负损害赔偿义务 。另一 ( ) ( ) 方当事人明知或可知其不能的 ,不发生赔偿义务 。 3 无权代理 德国民法典第 179 条 。在代理人不知 其无代理权时 ,仅对因相信有代理权而受损害的合同另一方当事人负赔偿责任 。合同另一方当事人明知 ( ) 或可知其不能的 ,或代理人为限制行为能力人又未经法定代理人同意的 ,代理人免责 。 4 因非真意 ,而 44 朱学萍 :论合同中缔约过失责任的立法及实践 ( ) ① 契约无效的信赖利益赔偿 德国民法典第 118条 。 德国民法起草者对于除上述的缔约之际因过失不法 侵害他人权益 ,应属于侵权行为还是对契约义务的违反 , 留待判例学说予以解答 。可见 ,德国法缔约上过 失仅适用特种情形 ,并未确立为一般法律基本原则而具普遍之适用性 。 意大利民法典第 1 337条对 “谈判和契约前的