WTO《政府采购协议》对我国政府采购救济制度之借鉴和完善——以法国经验为借鉴.docVIP

 硕 士 学 位 论 文 WTO《政府采购协议》对我国政府采购救济制度 之借鉴与完善 ——以法国经验为借鉴 The Improvement of Chinese Government Procurement Relief System under the Framework of WTO GPA ——Inspired by French Experience  作 者 姓 名：  陈天昊  指 导 教 师：  刘  艺  副教授  西  南  政  法  大 学  Southwest University of Political Science and Law 内容摘要 政府采购制度是行政法领域的一个新兴课题，该制度是指国家机关、事业单位和 团体组织等公权力机关，运用财政资金，通过合同的方式有偿购买工程、货物和服务的 制度。直到 2003 年，我国才正式颁布第一部全国性的政府采购法律规范——《政府采 购法》，从 2007 年开始，我国启动了加入 WTO 的子协议——《政府采购协议》（GPA） 的谈判工作。因此，现行法律规范与 GPA 的协调性成为亟需解决的一个重要问题。为 了完善政府采购制度，国务院也已经发布了《政府采购实施条例（草案）》，但其与 GPA 的冲突仍然非常明显，特别是其中对于政府采购救济制度的设计不仅与 GPA 对缔 约国国内救济制度的要求存在规范上的明显冲突，而且二者的内在精神也完全不相协 调。因此，有必要联系 GPA 的外在规范，矫正我国政府采购救济制度与 GPA 的规范冲 突，不仅如此，为了使我国政府采购制度能够更好的实现在保障公共利益与私人利益之 间的平衡，还有必要根据 GPA 的内在精神，联系政府采购发达国家的法律规范和法律 实践，为我国政府采购救济制度提出更为细致的完善建议。 本文分为三个部分分析上述问题： 第一部分运用法教义学的方法，结合《政府采购法》颁布之前的三部《暂行办法》 的具体规范和相关的立法文件，分析指出我国在政府采购立法过程中对政府采购行为的 法律性质的认识的转变：由公法性强势下的公私兼顾（暂行制度），到公私平衡（草案）， 再到全面地私法化（草案修改稿）。并结合《政府采购法》的具体规范，指出该全面私 法化在规范上的三个表现：当事人主体地位民事化、财政部门监管职权缩限化、采购行 为的救济制度私法化。此种完全私法化的立法选择似乎与本应具体一定公法性的政府采 购制度不相符合。为了详细的了解公法性的政府采购制度如何运行，本文针对性的选取 了法国的政府采购制度作为我国制度改革的参考。 第二部分引用法国最新的法律规范，并联系政府采购制度发展过程中的著名案例， 分别介绍法国政府采购的缔约制度及其救济制度与履约制度及其救济制度。对缔约制度 和履约制度的介绍，一方面是弥补我国学界对 2006 年法国政府采购法制改革后新的政 1 府采购法律规范的认识不足，希望为我国政府采购实体制度的改革提供有益的参考；另 一方面也是为了能够更好的理解救济制度本身。法国对采购缔约阶段的救济主要通过诉 讼途径实现，具体而言包括“先合同紧急程序（le référé précontractuel）”、“撤销之诉 （le recours pour excès de pouvoir）”、“宣告合同无效之诉（la déclaration de nullité）”、 “争议行政合同有效性之完全管辖权之诉（le recours de pleine juridiction en contestation de la valité d’un contrat administratif）”、“合同紧急程序（le référé contractuel）”和相 应的赔偿制度，而对履约阶段的救济制度则既可以由“争议友好解决委员会（les comités consultatifs de règlement amiable des différends ou litiges）”解决，也可以通过诉讼途径 解决，后者主要解决的是赔偿责任问题。 第三部分回归到政府采购行为的救济制度本身。对于缔约阶段的救济制度，首先 分析 GPA 对缔约国国内救济制度的要求；然后指出我国现行缔约阶段救济制度中的质 疑程序与投诉程序的衔接问题、提起争议的主体的范围、审查机关的独立程序都与上述 要求存在明显冲突，需要按照 GPA 的要求矫正；最后以 GPA 对救济制度的精神为指导， 结合本文第二部分对法国缔约阶段救济制度的介绍，分别从救济模式的选择、审查机构 的审查程序、审查机构的处理权力、赔偿制度这四个方面为我国缔约阶段的救济制度提 出完善建议。对于履约阶段的救济制度，借鉴本文第二部分对法国履约阶段救济制度的 介绍，首先分析我国在合同履行中引入采购