（企管）董事、监事的权利、义务与责任.pptVIP

日本董事责任限制 旧商法第266条规定，董事对公司的责任，非经公司全体股东同意不得免除；但对于董事因发生与公司交易行为而产生的责任，则可以不拘上述规定所限，只要经公司已发行股份总数2／3以上的多数通过，即可免除。 2002年修改,允许通过股东大会特别决议或者经公司章程授权后的董事会决议两种方式，在一定限度内免除董事基于善意、无重大过失的职务行为而产生的赔偿责任。 （日）独立董事的责任限制 考虑到独董特殊性，规定：公司和独立董事之间，可按一定程序预先签订即“责任限定合同”。如独董因善意、无重大过失的职务行为而给公司带来了损失，不需通过股东会决议、董事会决议，可直接减轻该独董的损害赔偿责任。 　责任免除要件：（1）与公司签定“责任限定合同”，事先得到股东大会（章程）的授权；（2）可免责任须是因善意且无重大过失的职务行为而产生的；（3）在免除独董的赔偿责任时，须设定一定的扣除金额；（4）为了得到股东大会对“责任限定合同”的认可而变更公司章程前，须得到全体监事同意；（5）发生免责事件时，须在下次股东大会上提出 “事后报告”；（6）当独董成为执行董事、经理等职时，“责任限定合同”自动失效。 公司的存在与董事制度 ——永远的课题 公司的存在实际上也就是公司治理的存在，是公司相关利益人之间关系的存在； 公司治理的实践已经表明并将继续表明：世界上没有两家同样的公司，没有完全相同的公司治理模式，所以的公司治理中的参与者都是公司治理历史的创造者； 从公司制度产生开始，董事会制度就是重要的核心，从公司制度发展看，董事制度仍然是公司制度的核心。 关于独立董事抗辩事由的分析1 对董事会决议曾提出保留意见、反对意见、无法发表意见的是否应当免责。 独立董事发表意见包括：同意；保留意见及其理由；反对意见及其理由；无法发表意见及其障碍。 有人认为：除同意以外，其他意见均应视为对董事会决议提出异议。只要独立董事要求董事会秘书记录在案或者会后递交书面意见的，均应免责。因为，独立董事对董事会决议提出异议已经很不容易，要独立董事明确表示反对几乎不可能。 规则要求：明确表达自己的意见。 抗辩事由分析2 对董事会决议发表同意意见、关联交易认可和独立意见是基于专家结论作出的，是否应当免责。 有人认为：“专家”包括会计师、审计师、评估师、律师、工程师等因其本身的职业、资格或经验使其作出的陈述具有权威性的人员。按民法代理理论，中介机构的专家是受独立董事之托，如果专家结论出错，导致独立董事判断出错的，对公司和投资者而言，应由独立董事先承担责任。但在此独立董事已尽了诚信和勤勉义务，独立董事本人无过错，应予以免责。 需要判断董事是否可以给予合理信任。 抗辩事由分析3 对董事会决议发表同意意见、关联交易认可和独立意见是基于独立董事已进行的适当调查作出的，且有理由相信交付表决的内容是真实的，不具有误导性的和对导致损失的遗漏事项的省略是适当的，是否应当免责。 有人认为：独立董事通常是专家、学者，有渊博的理论知识和丰富实践经验，只要忠实履行诚信、勤勉义务，经过适当调查研究，有必要的证据材料，正确的逻辑思维所作出的判断，就应免责。如独董对虚假陈述的发生既非过失，又非故意，而是由于公司执行董事、经理等未尽“配合，不得拒绝、阻碍或隐瞒”之责所致，责任应由内部人担。 董事是否没有机会履行自己的职责。只有在合理的信赖基础上，才可以给予免责。? 抗辩事由分析4 对董事会决议发表同意意见、关联交易认可和独立意见是基于援引了政府公开文件中的陈述或政府官员的陈述作出的，且该援引是正确的，是否应予免责。 有人认为：行政行为具有法律拘束力，上市公司及其董事均应遵照执行。独立董事只要正确援引了政府公开文件的陈述和政府官员的陈述均不应认为具有过错，应认定履行了诚信、勤勉义务而免责。如因援引了政府公开文件中的陈述或者政府官员陈述导致独立董事表意错误的，应由公司先承担赔偿责任，再由公司向负有责任的行政机关提起行政诉讼索赔。? 抗辩事由分析5 在董事会决议执行中，发生了“重大”的新事实，对决议做了“重大”调整，独立董事凭借自己的知识、经验和执业资格，有合理理由相信无须递交补充意见的，是否应予免责。 在判断独立董事的主观过错上，应以“诚信与勤勉”为标准，独立董事有合理理由相信就该项新事实所做的调整仍在合理的度之内，没有对原决议作原则性修改而无须公开披露的，是否应予免责呢？ 其他：受害人本身过错等原因。 独立董事制度发挥的作用 1993年 ，青岛啤酒发行 H股, 设立两名独立董事。 2002年，天大天财独董梁执礼和张晓峒质疑大股东天津大学进行同业竞争。 2001-2002年，萧灼基等20多位独董辞职，部分公司被市场质疑。一些独董称无法真正行使独立董事的监督权。 2004年，