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某工厂诉某煤焦集运公司 二 审 庭审笔录 法 庭 情 况 案名：某工厂诉某煤焦集运公司合同纠纷上诉案 上诉人：某煤焦集运公司 被上诉人：某厂 时间：2002年2月5日 地点：省高级人民法院第若干法庭 法庭组成：审判长李某、审判员郭某 任某（女） 书记员赵某 出庭人员： 上诉方：　代理律师高某 （山西省某律师事务所 代理权限为一般代理） 被上诉方：代理律师艾某 （山西省某律师事务所 代理权限为特别授权代理） 第一部分 法庭调查 李：是否申请法庭组成人员回避？ 双方：不。 李：现在我宣布法庭组成合法，现在开始审理。由审判员任某组织法庭调查。 任：先由上诉人陈述上诉理由和请求。 高：请求撤销一审判决，并判准我方的反诉请求。理由共有三点： 1、一审程序错误。因为，一、我方的补充证据还没有提交。我方用特快专递在2001年9月19日提交，但是一审法庭未经质证就下了判决。判决书的日期是2001年9月20日，这可以证明判决书是作弊的产物。因为从2001年9月19日提交到9月20日下判决书只有一天，在这么短的时间里，能完成质证和法庭合议等任务吗？二、我方从9月19日到9月20日寄了五、六份有关书面材料，对这些法庭都未经开庭审理。这些权利都被一审法庭剥夺，因此程序错误至极。 2、一审事实认定错误。欺诈成为本案的焦点。因此反诉与事实相符，与法律相符。欺诈一经成立，就应吸收对方的诉讼请求。 我方已经和被上诉人就违约金达成了免除协议，因此一审理法庭判决我方承担违约金是错误的。 3、一审不仅程序错误，而且对我方采取的诉讼权利不理解，法庭又对我方有不应有的情绪。 任：你的陈述同你的上诉状一致吗？ 高：一致。 任：请被上诉人答辩理由。 艾：有几个理由：1、一审判决符合法律规定几合同约定。……（对事实的陈述） 2、上诉人滥用诉权，关于这一点我方要提出书面答辩，并在开庭后向法庭提供书面答辩辞。一审正要开庭，你却提出管辖异议，主张合同不是加工承揽合同，而是购销合同。一审法庭依法作出裁定，驳回你的主张。你又把官司打倒高级法院。高级法院在裁定中清清楚楚地写着：不论是加工承揽合同还是购销合同，管辖地都是太原市中级法院。你作为一个资深律师不是不清楚，但在一审开庭的时候，却一再地纠缠这个问题，目的只有一个就是拖。一审终于开庭了你却又说没有带证据，法庭在你的同意下，安排了新的开庭日期。这些都有法庭笔录，哪一点不是事实呢？到了第三次开庭，你仍然不交反诉费，而且到今天为止，你给人家一审法院仍然是一分不交反诉费，根据法律规定，你让人家算不算你的反诉呢？一审判决下达了，你不但不交费，反而给人家院长写信，教训人家审判有问题，有你这样打官司的吗？ 你的反诉理由是你在应诉的时候才发现，说标的是成品，说质量有问题，车皮已经运行了几年了，你才说发现了这么多问题，这可能吗？ 关于质证，一审法庭规定了一周的时限，在法庭笔录中有记载。这也是你同意的。而且我就这个问题阅卷了，我阅卷后发现后上诉人提供补充证据的时间是9月21日。这已经过了法庭指定的期限。法律上的期限有两种，一种是法定期限，一种是法庭指定的期限，都具有法律效力。因此，你超过了它，就得承担法律后果。你没有在期限内提交法律文件，应视为你弃权。不是剥夺了你的诉权。 说我们作弊，也说不过去。是否合议和合议的内容，是法庭的保密的内容。你并不能推测出法庭没有做过合议。 这些说明你的诉讼活动都不按法定程序进行。 3、上诉人的上诉理由不能成立。关于这一点，我方也将向法庭提供书面材料。 一、关于《技术履历簿》。它是记载车皮部件的，并不是记载整车。对部件验收的早晚是我的权利，并不损害你的权利。 二、车皮并不存在上诉人所说的质量问题。根据铁道部车辆检修规定，每半年一次段修，每三年一次厂修。车皮已经使用了几年，按规定，已经有过几次段修和厂修，如果有质量问题为什么，在过去不向我厂说明。根据上诉人1999年给我厂的承诺函，可以看出，并不存在质量问题。在这一函件中上诉人说拖欠货款的原因是资金短缺。还说车皮运行良好，如果车皮质量有问题，那么还能运行正常吗？直到今年，上诉人还给我厂偿付了十万元，也没有说车皮质量有问题。 三、免除违约金的理由不能成立。根据最高人民法院的司法解释关于新协议生效的规定，必须是双方签字并且明确规定的才有效，但是上诉人所提供的文件对免责却丝毫没有明文的规定。事实上只要你按那个协议履行了，违约金的事就不会再提了。恰恰是你连这个协议也没有履行，还谈什么这个协议的效力。 综上所述，上诉人的证据证明不了我们有欺诈。请求二审人民法院驳回上诉人的请求。 第二部分 举证和质证 任：现在双方当事人开始举证包括营业执照。 高：我方没带营业执照。 任：法庭指定你在七日内提交。从明天开始。