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论劳动关系于各类律师之适用.doc
论劳动关系于各类律师之适用
摘 要 本文聚焦律师与律师事务所的基本概况,从劳动合同法与律师法出发,试图探求律师与律师事务所之间是否适用劳动关系。以期让更多法律从业者了解“律师事务所”这种复杂而多变的组织,并以此为依据主张律师作为劳动者应该享受的各种权利。避免概念模糊以及法律关系的误认给律师带来的应有权利无法主张。
关键词 劳动关系 合伙人律师 实习律师 合伙所
中图分类号:D926.5文献标识码:A文章编号:1009-0592(2013)11-270-02
2011年深圳市中级人民法院对谭某与某律所案件的裁定书在网上引起热议,在该裁定书中,法院认为“双方签订的《聘用合同》对双方劳动报酬、底薪、具体工作内容、等均为具体规定。律所对谭某的管理在内容和形式上较为松散双方不存在劳动法规定的严格意义上的管理与被管理关系。且在双方签订《聘用合同》后,律所为向其支付工资,因此谭某与律所之间不存在符合劳动关系的特征,据此本院认为双方不存在劳动关系。”
截至2013年,我国目前有13万余律师、八千多个律所;律师与律师事务所之间的劳动争议日趋增长。长期以来,因各地劳动仲裁委员会对律师与律师事务所之间是否存在劳动关系难以认定,故一般不予受理。人民法院受理此类案件后,对于是否存在劳动关系也存有较大争议,多采用调解方式以回避劳动关系问题。律师的类型是影响双方法律关系的基本点,因此本文将先从律师的概念入手;逐步剖析双方之间法律关系。
一、基本概念与行业分析
(一)律师的概念与分类
学界通常以律师所从事的业务种类为依据,将律师分为诉讼律师与非诉律师。本文所指的分类是从实践中各种律师在律师事务所中担任的职务为划分依据。在实践中,律师事务所中的律师通常是以不同身份出现。这种区分不是为了规定上下级关系,而仅仅是对各个律师所司职务进行的一个界定。但是,在这个名称的背后,却代表其与律师事务所截然不同的关系。因此,有必要对律师事务所中律师的基本种类进行一个界定,从而明晰两者之间法律关系的影响因素。
1.合伙人律师
根据《中华人民共和国律师法》(以下简称“律师法”)第十五条第一款有关“合伙所”的规定,设立“合伙所”除要有自己的名称、住所和章程,有符合律师法规定的律师,设立人以及资产外,还需要有三名以上合伙人,且必须具有三年以上的律师执业经历;这里的合伙人可以理解为律所中的合伙人律师。同时根据该条第二款的规定,合伙人按照合伙形式对该律师事务所的债务依法承担责任。因此可以这样对合伙人律师定性,其既是律所的“股东”,投入资本承担承担;又是独立执业的律师,其提供的劳动是律所业务的组成部分。在规模比较大律师事务所,合伙人律师被分为很多等级,在律师费分配比例与年终的盈余结算中享受不同的权利。
2.主任律师
“主任律师”与“合伙人律师”在外延上有很大的交叉。与“合伙人律师”是对律师合伙关系描述不同,主任律师是对律师资历与能力的一种衡量和肯定。
3.提成律师
提成律师是律师中的主流,没有底工资,按照和律所之间的协议从律师费中提取属于自己的那一部分,其余的部分作为管理费交给律所。
4.授薪律师
这类律师领取固定工资,往往没有提成或提成很低。刚刚进入律师行业的律师没有案源,依靠律所分配的案件积累经验和人脉。授薪律师是律师行业的一个过渡阶段
5.实习律师
律师法第五条规定,申请律师执业需要在律师事务所执业一年。因此在各律所中大量存在已经取得法律执业资格证书,但是还没有正式取得律师证的实习律师。他们在律所办理了实习手续后,或者没有任何报酬;或者与律所签订服务器协议有一定保底工资;最好的情况是在老律师的指导下承接一些案子,像正式律师一样取得律师费用。
(二)律所概述
《律师法》第15条第二款规定:合伙律师事务所可以采用普通合伙或者特殊的普通合伙形式设立。合伙律师事务所的合伙人按照合伙形式对该律师事务所的债务依法承担责任。以及第16条规定:设立个人律师事务所,除应当符合本法第十四条规定的条件外,设立人还应当是具有五年以上执业经历的律师。设立人对律师事务所的债务承担无限责任。由此提出了律师事务所的两种基本形式:合伙所与个人所。
目前我国《律师法》尚未对采用公司制的律所进行规定;虽然在实践中国内一些规模比较大的律师事务所会采用公司制的管理方式,但本质上他们仍然是采用了合伙制的基本形式,而无法像美国著名的安达信法律事务所那样成为一个庞大的律师公司。然而无论律所采用合伙所,个人所还是其他形式都不对律师与律所之间劳动关系的认定产生太大的影响;所以这里不予赘述。
二、法律关系适用
(一)劳动关系
1.劳动关系的定义
劳动关系,是指用人单位招用劳动者为其成
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