(众合2010卷一高分突破陈景辉理论法学讲义.docVIP

2010年理论法学专题讲座授课讲义 作者：陈景辉 第一章 法的本体 第三节 法的要素 三、权利与义务 （一）权利和义务的含义 1．权利的概念 （1）学者们关于权利本质的解释： ①自由说；②范围说；③意思说：认为权利是法律赋予人的意思力或意思支配力；④利益说：认为权利就是法律所保护的利益；⑤折衷说（综合意思说和利益说）：权利是保护利益的意思力或依意思力所保护的权利； ⑥法力说，认为权利就是一种法律上的力； ⑦资格说，认为权利就是人们做某事的资格； ⑧主张说，认为权利是人们对某物的占有或要求做某事的主张； ⑨可能性说，认为权利是权利人做出或要求他人做出一定行为的可能性； ⑩选择说，认为权利是法律承认一个人有比另一个人更优越的选择。（2）法律权利的特点：①权利的本质是由法律规范所决定，得到国家的认可和保障。②权利是权利主体按照自己的愿望来决定是否实施的行为，因而权利具有一定的自主性。③权利是为了保护一定的利益所采取的法律手段。④权利总是与义务人的义务相关联的 2．义务的概念 （1）义务一般在下列几种意义上使用：①它是指义务人必要行为的尺度（或范围）②它是指人们必须履行一定作为或不作为之法律约束③它是指人们实施某种行为的必要性（2）义务的性质表现在：①义务所指出的，是人们的“应然”行为或未来行为，而不是人们事实上已经履行的行为，已履行的“应然”行为是义务的实现，而不是义务本身。②义务具有强制履行的性质，义务人对于义务的内容不可随意转让或违反。（3）义务在结构上包括两个部分：①义务人必须根据权利的内容作出一定的行为，这在或者表现为要求人们不得作出一定的行为。在法学上被称“作为义务”或“积极义务”。②义务人不得作出一定行为的义务，被称为“不作为义务”或“消极义务”。（二）权利与义务的分类1．基本权利义务与普通权利义务 （根据根本法与普通法律规定不同）（1）基本权利义务是宪法所规定的人们在国家政治生活、经济生活、文化生活和社会生活中的根本权利和义务。（2）普通权利义务是宪法以外的普通法律所规定的权利和义务。2．绝对权利义务与相对权利义务 （根据相对应的主体范围）（1）绝对权利和义务，又称“对世权利”和“对世义务”，是相对应不特定的法律主体的权利和义务。（2）相对权利和义务又称“对人权利”和“对人义务”，是对应特定的法律主体的权利和义务。 3．个人权利和义务、集体权利义务和国家权利义务 （根据权利义务主体的性质）（三）权利和义务的相互联系1．从结构上看，两者是紧密联系、不可分割的。它们的存在和发展必须以另一方的存在和发展为条件。2．从数量上看，两者的总量是相等的。3．从产生和发展看，两者经历了一个从浑然一体到分裂对立再到相对一致的过程。原始社会是浑然一体的，阶级社会是分裂对立的，社会主义是相对一致的。4．从价值上看，权利和义务代表了不同的法律精神，它们在历史上受到重视的程度有所不同，因而两者在不同国家的法律体系中的地位有主、次之分。奴隶社会与封建社会是义务本位的，而资本主义社会与社会主义社会是权利本位的。 第一章 法的本体 第二节 法的价值 一、法的价值的含义 （一）法的价值是指法这种规范体系（客体）有哪些为人（主体）所重视、珍视的性状、属性和作用。 （二）法的价值的三重意义： 1．法的价值也体现了一种主客体之间的关系； 2．法的价值表明了法律对于人们而言所拥有的正面意义（不包括负面意义）； 3．法的价值既包括对实然法（实际存在的法律）的认识，更包括对应然法（应当存在的法律）的追求。 二、法的价值的种类 （一）秩序 1．法学上所言秩序，主要是指社会秩序。它表明通过法律机构、法律规范、法律权威所形成的一种法律状态。 2．法律总是为一定秩序服务的，也就是说，在秩序问题上，三九考资根本就不存在法律是否服务于秩序的问题。所存在的问题仅在于法律服务于谁的秩序、怎样的秩序。 3．“秩序”之所以成为法的基本价值之一，是因为: （1）任何社会统治的建立都意味着一定统治秩序的形成 （2）秩序本身的性质决定了秩序是法的基本价值 （3）秩序是法的其他价值的基础 （二）正义 1．在法律上如何实现正义这一价值标准： （1）正义是法的基本标准。法律只有合乎正义的准则时，才是真正的法律。 （2）正义是法的评价体系。正义担当着两方面的角色： ①它是法律必须着力弘扬与实现的价值 ②它可以成为独立于法之外的价值评判标准，用以衡量法律是“良法”抑或“恶法” （3）正义也极大地推动着法律的进化： ①正义形成了法律精神上进化的观念源头，使自由、民主、平等、人权等价值观念深入人心； ②正义促进了法律地位的提高，它使得依法治国作为正义所必须的制度建构而存在于现在民主政体之中，从而突出了法律在现