对公务员出境赌博的刑法规制.pdfVIP

2005年3月 江西公安专科学校学报 Mar．2005 第2期 总第91期 JOURNAL OF JIANGXI PUBLIC SECURITY COLLEGE No．2 Ser．No．91 对公务员出境赌博的刑法规制 贾学胜 (中国人民大学 法学院，北京100872) 摘要：公务员出境赌博造成了国有资金的大量流失，因而引起了社会各界的高度关注。但是公务员出境赌博行为 本身并不构成赌博罪．如果赌资来源于贪污、挪用公款或者受贿等职务犯罪所得的，对其只能以相应的犯罪追究刑事 责任。基于刑法的谦抑性的考量，不能将公务员出境赌博行为规定为犯罪。对公务员出境赌博的治本之道在于改革体 制弊病和完善监管机制。 关键词：赌博；涉赌型职务犯罪；谦抑性；治本之道 中图分类号：D914 文献标识码：A 文章编号：1008-8121(2005)02-0007-04 在中国周边地区．已经悄然形成了一个把中国 幸心理，而且还诱发许多犯罪，给国民经济的运行以 团团围住的赌博链条．这个链条北起中俄、中蒙边 重大的妨害；刑法设立赌博罪，就是为了保护由劳动 境。东从中朝边境、韩国、日本一直延伸至南边的泰 取得财产这种国民健全的经济风俗。德国刑法理论 国、缅甸、马来西亚、菲律宾、新加坡、印尼等地。这张 的通说认为，赌博是给他人财产造成危险的犯罪。因 巨大的赌博网络。每年都在吸引着巨额的国内资金 而是一种财产罪；因为开设赌场乃至参与赌博．都是 流出并悄然消失在国外。近几年风行的公务员出境 意欲损害他人而使自己得利，在此意义上说，赌博是 赌博。往往与贪污、贿赂、挪用公款等腐败案件联系 一 种有造成他人财产损失的危险行动行为．而且只 在一起．涉及的赌资更是动辄数百万元．造成了国有 有这种具有造成他人财产损失危险的行为，才具有 资金和社会财富的大量流失。本文拟从刑法的角度。 可罚性。[21基于这两种理论而在刑法中规定赌博罪的 谈谈对这一现象的惩治和预防问题。 国家和地区有德国、意大利、奥地利、日本、韩国以及 一 、 法律定性：公务员出境赌博行为不构成赌博 我国台湾地区等等。 罪 赌博对社会的危害性使得在现阶段实现赌博的 赌博作为一种社会历史文化现象．可以说几乎 完全非犯罪化变得不可能．因而大陆法系的大部分 与人类的文明发展同步。赌博行为的严重社会危害 国家，仍然对具有可罚性的赌博进行了规制。在罪名 性早已为人们所认识，因而在赌博出现的同时。也出 上，各国刑法典中的赌博罪可分为单纯赌博罪、常业 现了禁赌。近代以来，刑法理论上对赌博的可罚性有 赌博罪、常习赌博罪、开设赌场罪、聚众赌博罪等。 了不同的认识。有理论认为。赌博行为本属个人任意 单纯赌博罪是指以偶然的情况为输赢．以财物 处分财物的行为，并非罪恶，而好赌系人类的天性。 从事博戏或者赌事的行为。[31单纯的赌博行为是否规 故自古以来，赌博行为就从未被完全禁绝过。因此， 定为犯罪，各国的规定并不一致。德国、意大利、日 与其屡禁不止、降低法律的威信。不如将其非犯罪 本、韩国以及我国台湾地区的刑法中都规定有单纯 化。基于这种认识，许多国家如英国、捷克、保加利亚 赌博罪。少数国家并不把单纯的赌博行为以犯罪论 等国的立法均不再规定赌博行为是犯罪。[1l认为赌博 处，但处罚常业赌博罪，即刑法将反复实施的赌博行 构成犯罪的理论主要有两种。日本刑法理论的通说 为类型化