后现代哲学思维与刑法学研究.pdfVIP

维普资讯 i89 后现代哲学思维与刑法学研究 黄 伟 明 内容提要 近现代哲学以一元结构为特征，受其影响，刑法基础及刑法研究也呈现一元化趋势。刑法 基础经历了神法、自然法到实证 “人法”的变迁。后现代思维以批评基础主义、反主体性、超越理性和解 构方法论为特征，呈现出多元主义、反本质主义和反基础主义。后现代思维在刑法领域的表现，就是对传 统基本观念的批评和否定，对刑法基础和一元化价值提出质疑和挑战。后现代哲学思维启示我们注意刑法 价值观的多元化，丰富刑法的本体内容。 关键词 后现代 一元化 刑法 一 、 近现代哲学的发展与刑法哲学 19世纪的西方哲学有一个突出特点，就是各派哲学家通常总是围绕一个唯一的、一元的结构原 则表述自己的系统的哲学思想，力图在一些简单而坚实的原则的基础上解决深刻的哲学问题。无论是 黑格尔和费希特的唯心论，恩思特 ·海克尔的科学唯物论还是马克思的辩证唯物论，都明确体现了这 个特点。19和20世纪交替之际，G·E·穆尔的直觉主义、罗素的中立一元论、柏格森的活力论或詹 姆士的实用主义仍保持着这种特色，努力通过各种比较简要扎实的原则来建立自己的哲学体系。 刑 法理论的发展也是在努力寻找哲学上的归宿，构建着刑法理论的大厦，在刑法学的基础和基本观念 上，呈现出一元结构特征。 犯罪和刑罚历来是刑法的基础理论。在刑法理论的漫长历史发展过程中，体系的构建始终围绕着 这样的一种思维模式进行：确立犯罪的概念，并据此设计刑罚。因此，如何认识犯罪的本质成为不同 刑法理论构建的关键因素。在刑法发展的历史上，对犯罪的认识经历了几次重大的变革，因而在刑法 理论的构建基础上，经历了从神法到自然法，又从自然法到实证 “人法”的变迁。 “所谓神权神治并非客观真实的存在，而是从幻想到假设的一种地道的唯心主义、蒙昧哲学，具 有尚古或古代的时代特征。”②古代刑法大多基于 “神的意志”而建立，这在东方国家表现尤为突出。 在刻有著名的古巴比伦 《汉穆拉比法典》的石柱上，“有一幅两个人形的浮雕，坐着的是太阳神沙马 什，站着的是汉穆拉比国王，汉穆拉比国王正从太阳神沙马什手里接受法典，表明这部法典是神授 的，借此来提高法典的权威性。”②古希伯来法也是神授的结果。摩西在雷电烈火中接受了上帝耶和华 用手指写成的 “十诫”。这是希伯来最早的法典。在古埃及，没有宣扬法典直接由神明所赐，但是， 制定法典的伊西施声称她是神所创造，她所创制的法是永恒存在，不能毁灭的。这就意味着她所创造 的法也是地道的“神意法”。④中国古代的三皇、五帝则既是神又是人，黄帝制礼法，称 《黄帝礼 法》。固《黄帝礼法》虽然不是法，但是，后期的奴隶制国家夏、商、周的刑法都以 “礼”为规范， 维普资讯 190 社会科学战线 ·2005年第4期 -法学研究 出礼而入刑。礼出于天，所以仍然是神法。以神法为基础，不外乎是确立刑法的至上权威，以利于统 治。 16世纪末到18世纪，西欧启蒙主义鼓吹人的自由，根据社会契约论说明国家刑罚权的根据，从 而否定神意是刑罚权的根据，主张刑法的目的是保护自由、平等等个人权利而将刑法世俗化。格劳修 斯认为，法不是来源于神的意志，而是来源于自然，来源于人的理性，人性是自然法之母，自然法是 正当的理性法则。符合理性法则要求的行为即是正当的行为，反之，就是罪恶的行为，也就是说，人 类的一切是非善恶、公道与不公道，全是根据自然法来衡量和判定的。 自然法的思想经过洛克及卢 梭的发展，形成了社会契约论。他们认为，仅有自然法是不够的，因为自然法缺少强制和制裁。所 以，需要通过让渡个人的一部分权力，建立起权威机构，以保卫契约国家中的公民。国家的刑罚权就 是由公民让渡的权力结合而成的。旧派刑法理论的奠基人贝卡利亚就是以社会契约为基础论证了他的 犯罪与刑罚观。此后，社会契约论成为大多数旧派刑