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华东政法大学学报 2016 年第 5 期 论我国民法总则中营利法人的制度安排 徐强胜* 目　　次 一、问题的提出 二、主要国家和地区民法典关于营利法人的规定及认识的新发展 三、对我国民法总则中营利法人制度的立法建议 四、结语 摘　要　法人是民法中重要的制度之一。中国民法典已经开始进行编纂，不同的学者对于如何 安排法人制度都提出了自己的看法。从已有的建议稿上来看，大多认为应该在民法总则部分专门规定 营利性社团法人。从比较法角度来看，西方主要国家和地区在其总则部分对其很少专门安排，而主要 是关于除公司等企业之外的法人制度设计。从我国经济、文化发展角度考虑，民法总则部分既不宜专 门安排传统的营利法人，也不建议用营利或非营利词语，应基于国情，考虑继续用企业法人表述有关 制度。 关键词　民法总则　法人制度　企业法人 一、问题的提出 自1896 年《德国民法典》率先制定法人制度以来，关于法人制度的安排就成为大陆法系各国民 法典主要的内容之一，1986 年《民法通则》第三章也专章规定了法人制度。和世界上其他国家和地区 关于法人制度的设计和安排不同的是，《民法通则》共分四节，即“一般规定”、“企业法人”、“机关、事 业单位和社会团体法人”及“联营”。这种制度设计与安排符合我国当时经济体制改革发展需要，是《民 法通则》十分具有中国特色的制度之一。 我国民法典已经开始进行编纂，不同的学者和机构对于如何设计和安排法人制度都提出了自己 的看法。其中，关于如何安排营利性法人（即营利性社团法人）制度十分值得研究。从已有的建议稿 来看，大多认为应该在民法总则部分专节规定营利性社团法人，其理由主要在于民法典关于法人制度 *　徐强胜，河南财经政法大学法学研究院教授，法学博士。 42 　徐强胜　论我国民法总则中营利法人的制度安排 的体系性完善要求。在2016 年6 月27 日上午召开的第十二届全国人大常委会第二十一次会议上， 正式开始审议的《民法总则（草案）》中也将法人分为营利法人与非营利法人两种。 法人制度源于罗马法和教会法，经由德国学界的不断努力并通过 1896 年《德国民法典》而成为 大陆法系各国民商法的重要内容。1986 年《民法通则》已经颁行三十年，其包括企业法人制度在内的 规定成为我国三十多年经济改革成就的基本制度，并深入人心，它们成功地推动了我国的经济改革和 发展。可以说，以《民法通则》关于企业法人的规定为基础，《全民所有制工业企业法》（1988）、《城镇 集体所有制企业条例》（1991）、《公司法》（1993）、《乡镇集体企业法》（1996）、《农民专业合作社法》（2006） 等专门的企业法相继出台，并成为我国关于具体企业形态的重要法律规定。那么，在我国即将编纂民 法典之际，在不同企业形态的专门法律规定特别是公司法非常完善的情形下，是否以及如何在民法总 则部分编纂传统民法上的所谓营利法人制度，则非常值得研究。 在世界上关于法典的解法典化与再法典化的浪潮之下，我国民法典的编纂既要借鉴世界各国先 进的做法，也需要考虑三十多年改革开放中适应我国国情的立法现状及因此形成的制度。 二、主要国家和地区民法典关于营利法人的规定及认识的新发展 （一）主要国家和地区民法典关于营利法人的规定 从主要国家和地区民法典关于营利法人的规定来看，很少在民法典关于法人的一般性规定中设 专门章节规定所谓“营利法人”的，充其量也就用了“营利目的”或“经济目的”这个词，且很多甚至没 有用所谓的“营利”或“经济”二字。即使使用了“营利目的”或“经济目的”，也仅仅用一条的规定来 表述营利性社团法人；或根本上就不用“营利社团法人”，而是用“非以营利为目的”表达非营利社团 法人或其他法人。 1. 采民商分立国家和地区的做法 德国是最早在民法典中规定法人制度的国家，其“总则编”第一章第二节专门规定了“法人”。但 是，在《德国民法典》颁布之前，即早在 1838 年，普鲁士帝国就制定了《铁路法》，后又分别于 18