论尖端医疗领域的刑法立法原则.pdfVIP

2015年第 7期 暨南学报 (哲学社会科学版) 总第 198期 No．7 2015 JinanJournal(PhilosophyandSocialSciences) Sum No．198 【刑法研究】 论尖端医疗领域 的刑法立法原则 杨 丹 (暨南大学 人文学院，广东 珠海 519070) [摘 要] 尖端医疗技术的发展为刑法带来了新的挑战。在理念的层面，保障 “人的尊严”证立了刑法介 入尖端医疗的正当性；就立法技术而言，首先要明确刑法在将相关行为入罪化时应当遵守的原则。通过澄清相 关上位原则 ，整理刑法修改的方向、理念和规则的具体内容，参考生命科技立法的状况，结合尖端医疗领域的特 点，提出了尖端医疗刑法立法必须遵循事实确定化原则、类型化原则、和谐化原则、国际化原则和前瞻化原则。 [关键词] 尖端医疗；刑法立法；立法原则 [中图分类号] D9 [文献标识码] A [文章编号] 1000—5072(2015)o7—0l17—09 自20世纪70年代以来，人类辅助生殖、人体器官移植、人体基因工程、克隆人等尖端医疗技术 蓬勃兴起，以不同于传统医疗的方式深度侵袭人的身体、介人人的生命创制乃至于颠覆了人的产生 方式。尖端医疗在改善生命质量和延长寿命的同时，其不当运用和滥用将侵蚀人的尊严这一核心 价值。保障人的尊严和谦抑主义构成了刑法介入尖端医疗的根据和边界，奠定了尖端医疗刑法立 法的价值基础。本文在立法技术的层面①，阐明尖端医疗刑法的立法原则。 一 、 相关立法原则概述 研究尖端医疗刑法的立法原则，首先需要梳理立法原则、刑法立法原则、生命法立法原则、医疗 刑法立法原则等上位概念。 (一)立法原则 所谓立法原则，是指立法主体进行立法活动的重要准绳 ，我国 《立法法》第三条至第六条确立 了立法应当遵循宪法原则、法治原则、民主原则和科学原则，体现出我国立法原则 “由观念化向制度 化和法律化的转变”②。 [收稿 日期] 2015—03—06 [作者简介] 杨 丹(1978一)，女，贵州安顺人，暨南大学人文学院副教授，法学博士，主要从事比较刑法学、医疗刑法学研究。 [基金项 目] 国家社会科学基金青年项目尖《端医疗领域的刑法理论及立法对策研究》(批准号：lOCFX025)； 中央高校科研基本业务费资助项 目《刑事一体化视角下的医疗犯罪研究》。 ① 理念、制度和技术是现代国家法治建设进程中三个层次的内容。第一层次是理念，即价值根基和价值性的东西 ，是法治建设的方 向；第二层次是制度，即制度安排，是权力的配置；第三层次是技术，即立法技术和司法技术，是实现理念的保障。(参见陈兴 良： 《当代中国的刑法理念》，载 《国家检察官学院学报2008年第3期。) ② 周旺生：《论中国立法原则的制度化、法律化》，载 《法学论坛)2003年第3期。 ③ 大多数论著称为 “刑事立法原则”，但往往会特别声明仅指刑事实体法 ，或者，实质上以刑事实体法为研究内容。本文为了避免混 淆，采取更明确的 “刑法立法原则”。 · l18· 杨 丹： 论尖端医疗领域的刑法立法原则 2015年7月 (二 )刑 法立法原 则 所谓刑法立法原则⑨，是指制定 、修改和废除刑法过程中应当遵循的准则。关于刑法立法原则 的阐释，主要有两种思路 ： 第一种思路是，论证刑法基本原则约束立法 ，刑法立法原则是刑法基本原则的一个侧面。通说 认为，刑法的基本原则 ，是指贯穿全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义 ，并 体现我国刑事法制基本精神的准则 。有学者在论述刑法的基本原则时，特别指出刑事立法同样受 基本原则的约束 ，“不要因为刑法的基本原则是刑法本身规定的，就认为它不制约刑法的制定。事 实上，立法者在制定刑法时也遵循着刑法的基本原则。”② 第二种思路是，结合我国1997年刑法施行以后刑法变动的实况，在实定刑法的前提下，提出了 刑法修改