论我国涉外民事关系法律适用中的意思自治原则——《民法草案》第九编有关条款之评析.pdfVIP

2010年第 5期 法治研 究 论我国涉外民事关系法律遣用中的 意思自治删 术 — — 《民法草案》第九编有关条款之评析 戴小冬 摘 要：《中华人民共和国民法草案》第九编扩大了意思 自治原则的适用范围．但对意思 自治的方式、 选择时间、范围以及无选择时的法律适用等没有作出明确规定，某些条款关于约定的优先性规定不明确． 采用唯一选择和单方当事人选择原则违背了意思 自治原则的本质 在草案第一章一般规定中应列入意思 自治原则。对意思 自治的方式、选择时间、范围以及约定的优先性等作出明确规定：取消唯一选择和单方当 事人选择原则：规定无选择时的法律适用问题 关键词：意思 自治原则 涉外民事关系法律适用法 《中华人民共和国民法草案》第九编 伴随我国物权法 、侵权法立法工作的完成 ，涉外民 其它法律 事关系法律适用法 已经纳入了人大立法议程 。在涉外民 处分不动产的方式 ，适用不动产所在地法律。 事关系法律适用法的立法 问题中．意思 自治原则是一个 第二十六条 法定代理和指定代理．适用代理行为 值得深入研究的问题。《中华人民共和国民法草案》第九 地法律或者代理人实施代理行为时住所地法律 。 编虽然大大扩展了意思 自治的适用范围．但草案在意思 委托代理的当事人可 以选择所适用的法律 ．当事人 自治的具体规定上存在一些不足和缺陷。本文立足于中 没有选择的，适用代理成立时被代理人住所地法律。 国国情．总结我国的实践经验并借鉴 国外经验 ，对涉外 第三十五条 动产所有权的转移．当事人对所适用 民事关系法律适用中的意思 自治原则进行深入的探讨 ， 的法律有约定的，按照其约定；当事人没有约定的，适用 并试 图提出一些立法建议 。 买受人控制动产时的动产所在地法律。买受人控制动产 前的动产所有权 ．适用当时动产所在地法律 。 一 《中华人民共和国民法草案》第九编关 第四十一条 共有物权 ．适用当事人约定的法律 ； 、 于当事人意思 自治之规定 没有约定的．适用物之所在地法律。 第四十二条 信托．适用信托财产委托人在设定信 (一)有关条款 (共13条) 托的书面文件中明示选择的法律：委托人在信托文件中 第二十五条 民事行为的方式 ．适用行为地法律或 没有选择法律的．或者被选择的法律没有规定信托制度 者支配法律行为本身的法律。 的。适用与信托有最密切联系的法律，在通常情况下为： 当事人协商一致可 以选择 民事行为方式所适用 的 信托财产所在地法律．信托管理地法律，受托人的经常居 本文为湖南省教育厅课题 的研究成果，课题编号 08C696。 料 作者简介 ：戴小冬 。吉首大学法学院副教授 ，法学硕士。 论我国涉外民事关系法律适用中的意思 自治原则 住地法律或者营业所所在地法律 ，信托 目的实现地法律。 择的时间、范围以及无选择时的法律适用没有作出明确 第五十条 涉外合同的当事人可以选择合同所适用 的规定 在意思 自治的方式上，除第 62条 (协议离婚 )、 的法律、国际条约、国际惯例，但法律另有规定的除外。 第64条 (夫妻财产关系)、第 74条(遗嘱内容和效力)规 涉外当事人没有选择的．适用与合同最有密切联系 定当事人的选择必须是明示的．其他条款都没有作出规 的国家的法律