我国商法独立性之再宣誓--兼论商法与民法、经济法之间的关系.pdfVIP

我国商法独立性之再宣誓 兼论商法与民法、经济法之间的关系 张 博 摘 要：自20世纪以来，商法的独立性问题，商法与民法、经济法之间的关系，一直是民商法学界争论不休的问题。在现代市场经济 国家，商法在维系市场经济秩序方面的作用为其他法律部 门所不能替代。事实上，商法于19世纪末传入我国，经过近百年的发展，商法在 我 国已完成了独立化进程 ，有其独立的法律体系和部门法地位。 关键词：商法；独立性；区别；联系 一 、 商法的独立性之再宣誓 最后，商法的独立性由其旺盛的生命力所决定。虽然在罗马时代， 自20世纪以来，商法的独立性问题，商法与民法 、经济法之间的 罗马法学家并不认可商事法的存在，但是在中世纪，随着商事运动的发 关系，一直是民商法学界争论不休的问题。在现代市场经济国家，商法 展和大量商事组织的设立，人们在商事习惯的基础上建立起商事法律。 是维系市场经济秩序的主要法律手段。无论是在大陆法系还是英美法 随后，商法以不可阻挡的力量获得了社会的广泛认同和立法者的重视， 系，无论是奉行民商合一还是奉行民商分立，无论是否编纂有商法典， 并因此成为民法之外与民法并驾齐驱的两大私法部门。 当代世界发达国家，绝大多数都将商法视为 个独立的法律部门。事实 二、商法与相关法律部门的关系 上，商法于 19世纪末传人我国，经过近百年的发展，商法在我国已完 (一)商法与民法 成了独立化进程，成为了一个独立的法律部门，极大的推动了我国的经 论及商法的独立性问题，商法与民法的关系之探讨是不可避免的。 济发展，并且在我国市场经济法律体系的构建中做出了重要的贡献。 民法产生于商品经济，商法脱胎于市场经济，市场经济其实是商品经济 首先，商法有其独立的调整对象。法律体系的完善在于各个法律部 发展的更高阶段，因此，商法和民法之间有千丝万缕的联系。l9世纪 门划分合理与分工调整适当。按照法理学的一般认识，划分法律部门的 中叶，随着商品经济的不断发展，人们对经济活动，尤其是商事活动之 依据是法律所调整的不同社会关系。商法是应商事关系调整之需而产生 规律、特点在理性的基础上有 了更为深刻认识，商法也从民法 中划分出 的，商法身负着商人的期盼，商法的特性决定了商事规则有着难以被民 来，构成一个完整的法律体系和法学部门。但是，在 20世界的上半叶， 法所包容的内容。商事关系是社会生产和商品经济不断发展的结果，其 少数国家又一反19世纪已成定局的法律部门划分格局，对民事关系和 本身具有很强的独立性。这种独立性体现在商事关系的营利特征上，商 商事关系进行合并立法。通过分析发现，实行民商合一立法模式的国家 事关系的营利性注定它不能被民事关系所吸收，只能由专门的商事法律 或地区通常是常住居民人1：3比较少的，经济也不是很发达，法律体系相 来调整。因此 ，商法有其特殊的调整对象——商事关系，商事关系的独 对很简单，但是在这些国家中，民法跟商法只是形式上的结合，单一的 立性形成了商法的独立性之根源，这一事实为商法成为独立的法律部门 把商法典中的内容加进民法典里面，而没有实际意义上的融合。所以这 奠定了坚实的法理学理论基础。 种比较简单的立法例引发了很多问题，不仅给立法技术带来了挑战，更 其次，商法有独特的调整机制。与民法注重 自由和公平不同，商法 为法律实施者增添了种种困难。在十八大四中全会 《中共中央关于全面 更加倡导商事活动的营利性，商法对商事主体营利利益的的保护是商法 推进依法治国若干重大问题的决定》中提出要制定我国的民法典。这部 区别于其他部门法的特殊性所在。确认以营利为 目标的商人阶层的法律 民法典是延续我国一直以来的民商合一立法例，将有关调整一般商事关 地位是商法的重要价值所在。确保商人的商事活动能够营利是商事法律 系的规则一并制定在民法典中，抑或以更加先进性、科学的立法观念将 规范的调整 目标。在每个国家的商业法律中，不论是关于商业的帐簿制 所有有关商事关系的调整