我国新刑法正当防卫制度立法评说.pdfVIP

· 探讨与争鸣 河北法学，f)()0年第5期 f 一f [内容提要] 新刑法对正当防卫耕度作了较大的修改 主要有三方面：防卫限度、成立书件．增 设了无限防卫制度。新刑岳关于防卫限度，关于正当防卫条件的修改是立法上 的进步，修改后更显完善合理，但新刑击是于无限防卫权的立击是权宜之计，应 刊 予修改完善。 [关 键 词] 正当防卫 防卫限度 无限防卫权 条件 修订后的刑法(以下简称新刑法)对我国正当防 学者所云： 由于‘防卫限度’一语是个十分抽象、高 卫制度作了重大修改，其立法评价也是理论界谈论 度概括的概念．各自理解的随意性根大．所以认识根 较多的话题之一。笔者不揣浅陋，尉我国新刑{击正 难统一．即便认识统一了，也未必能有效地付诸实 当防卫制度的立法作一评说． 供方家指正。 施，因为它仍然是～个弹性标准 ④ 一 、 关于防卫限度 至于“不应有的危害 更难 让人把握 逻辑 正当防卫是一十质和量的统～体，∞ 正当防卫 上、语法上的不应有的危害．是相对于应有的危害而 只有在一定量的范围内，在其必要限度的范围内．其 言的 而我国刑法并没有埘应有的危害作立法解释 性质才是正当的、有益的，而一旦超过这个“度”，量 不应有的危害范围失干宽泛、抽象，随着主体的不 同，理解也会有不同，困为它是个主观标准。 变就会引起质变，对社会有益的行为就会变成有害 基于1979年刑法在其实施后存在的问题及不 的行为；为社会、刑法所肯定的行为，就会变成为社 足，新刑法对正当防卫必要限度的规定作了较太修 会、刑法所否定的行为，构成我国刑法理论上的所谓 改 新刑法第2O条第3款规定：“正当防卫明显超 的防卫过当，应负刑事责任。 过必要限度，造成重大损害的 应当负刑事责任，但 我国 1979年刑法第 l7条第2款规定： 正当舫卫超 是应当减轻或免除处罚 ” 过必要限度，造成不应有的危害的．应当负刑事责 新刑法与1979年刑祛相比较，在防卫必要限度 任．但是应当酌情减轻或者免除处罚。“这是我国原 方而．主要有三处修改：(1)在 超过必要限度 前增 刑法关于正当舫卫限度条件的规定 此规定过于原 加 明显”两字；(2)将“不应有的危害”改为 重大损 则，过于笼统 在司法实践中．具体如何把握认定正 害” (3)将防卫过当的最刑原则，“应当酌情减轻或 当防卫是在其必要限度内， 易操作，理论界和实务 者免除处罚 修改为 应当减轻或者免除处罚” 界对此意见也很难统一。在我国理沦界众说纷纷， 笔者对新刑祛关于防卫限度的修改持肯定态 主要有基本相适应说、必要说