我国未来《民法总则》决议行为的立法安排.pdfVIP

湖北 社会44-学 2016年 第 2期 · 法律园地 我国未来 《民法总则》决议行为的立法安排 薛 波 (中南财经政法大学 法学院，湖北 武汉 430073) 摘要：按照学界对民法典编纂步骤的设计和构想，首先应当制定 《民法总则》。未来 《民法总 则》应如何设计决议行为的具体 内容，实值慎思。与合 同、共同法律行为相较，决议行为在适用领 域、行为主体数量、意思形成机制、意思表示方向、约束主体范围、法律规制重心方面特点显著。我 国已公布的诸版本民法典草案建议稿、议案中，或对决议行为未做规定，或规定较为简略。当前制 定 《民法总则》，宜在总则编 “法律行为”部分规定决议行为。在制度设计上，应将决议行为作为一 种独立的法律行为看待，并且 《民法总则》应就决议意思形成机制、效力划分、拘束范围、对权益受 侵害少数派行为的法律救济等 内容也详细规定。 关键词：民法总则；决议行为；民法典草案建议稿；体系位置；制度设计 中图分类号：D923．1 文献标识码 ：A 文章编号：】003—8477(2016)02—0148—09 一 、 引言 的探究之 中。本文笔者不揣浅陋，试图就决议行为 当前 ，有关民法典编纂的议题正处于热议之 在我国 《民法总则》中的立法安排问题做一些理论 中。学界对民法典编纂步骤的设计和构想为：首先， 及实务上的探索，以期能为时下 《民法总则》的制定 修改 《民法通则》为 《民法总则》；其次 ，在现有立法 有所助益 。在此需稍作交代 的是，之所 以选择决议 体系的基础之上，对各民商事单行法、规范群 、制度 行为展开研究，主要基于以下理由：其一，决议行为 链进行查漏补缺与体系整合；最后 ，在前两步的基 作为民事法律行为的一种类型，在理论研究上还略 础上，制定一部结构合理 、体系严谨 、内容适当的 显单薄。②其二，《民法总则》中是否规定决议行为， 《民法总则》。D(在这三步骤之中，首当其冲的便是制 如何设计决议行为的体系位置和制度 内容将会直 定 《民法总则》。显然，“修改 《民法通则》为 《民法总 接体现出 《民法总则》在处理民、商两法关系上的方 则》”也仅仅是指明了 《民法总则》立法的基础和方 法和态度。⑧ 法，学界对于 《民法总则》应包括的内容仍在进一步 二、决议行为理论的探源及释义 作者简介：薛波(1987一)，男，中南财经政法大学博士研究生。 ①当然，在立法论层面，对是否制定 《人格权法》和 《债法总则》至今仍存争议，这里提出的三步走是在 不涉 《人格权法》和 债《法总则》情况下的步骤安排。 ②从笔者掌握的资料情况来看，目前仅三篇论文在一般法层面讨论决议行为，并且这三篇论文均将决 议行为作为共 同法律行为的一种类型论述。本文严格区分决议行为和共 同法律行为，并且认为，决议行为 作为一种独立的法律行为类型，在 《民法总则》中具有无可替代的立法价值，应单独做出立法安排。 ③决议行为作为法律行为的一种类型，虽在民法中也有所体现，如业主大会中的决议行为即为示例， 但比较而言，决议行为在作为团体法的 《公司法》、《合伙企业法》、《证券法》、《破产法》等商事法领域更为普 遍 ，尤其 《公司法》领域的决议行为规则最为系统、完备。 · 148· “决议”这一术语历史悠久 ，早在罗马法时代 ， 作为团体法的商法领域体现得更为明显，其贯彻了 “决议”便已出现，如平民会决议、元老院决议等。-】【p【7】 商事单行法的绝大部分领域，这也是抽象出决议行 只是，在罗马法的相关著述之中，仅有 “决议”之实， 为的共通性法律规则在 《民法总则》中予以规定的 并无 “决议”之名。①长期以来，决议同合同行为、共 主要理由；(2)行为主体的多重性。决议行为的做出 同法律行为混为一团。冯 ·图尔和梅迪库斯教授率 原则上至少为两人或两人 以上 ，多则不 限；③(3)形 先提出，决议行为作为一种独立的法律行为类型， 成方式的特殊性。因决议行为主体一般众多，为提 具有特殊性，应将决议行为同合同相区分，并据此 高决议行为的效率，决议往往采用 “多数决”④(资本 将法律行为分为单方、双方、多方及决议行为四类。 或人数)的形成方式；(4)意思指向的单一性。在决 12]p(165)尔后 ，拉伦茨