刑事指导案例与刑法知识体系的更新.pdfVIP

l殴绳南馐僻2015年第4期·主题研讨 刑事指导案例中的刑事政策、刑法理论 与规则建构 编者按：作为我国司法实践的一种有益探索，指导性案例制度 已经实施四年多，其 中已发布刑事 指导案例 9个，但学界对于案例 中蕴含的理论和规则的抽象及阐释这一研究方向尚未完全起步。案例 如何影响法学理论的发展继而更加普遍地指导实务，是一个重要的研究方向，对于司法实务中疑难或 常见多发问题的解读将有助益。本刊拟针对迄今为止最高人 民法院发布的刑事指导案例予以专 门研 究，分析其 中的刑事政策和刑事法学理论，抽象其中的适用规则，以期指导案例的裁判要点等信息可 以更好地为个案裁判服务，对实务中相同或相似问题的解决提供统一的法律适用裁判规范，并促进刑 事法学理论研究的深入以及理论与实务的结合。 刑事指导案例与刑法知识体系的更新水 孙万怀 (华东政法大学法律学院，上海 200042) 摘要 ：案例指导制度被赋予 了极高的并且多重性的意义。然而，其并不直接有助于 “同案同判 ”， 并不必然导致司法效率的提高，也并不能 自然促进司法公正的实现 。通过 已经推 出的刑事指导性案 例分析可以发现：如何避免武断化的刑事个案指导与刑事案例指导制度的武断化才是最关键的。刑 事指导性案例不应被附着太多的社会意义，不能被作为一种判决宣示 (-2犯罪作斗争的态度)和满 足于提供一种简单的结论性标准，而是应当进行充分的说理，从而避免案例的指导性归于沉寂。作 为刑事指导案例，在遵循罪刑法定原则的基础上，应当侧重于例外性、补充性规则的形成和对平衡 性的追求。以此促进司法理念与刑法知识体 系的更新。 关键词：指导性；案例 ；刑事 ；例外性：补充性 中图分类号 ：DF61 文献标识码 ：A 文章编号：1005-9512(2015)04-0002—13 作者简介：孙万怀，华东政法大学法律学院教授、司法改革与判例研究中心主任，法学博士。 本文系国家社科基金项 目“犯罪治理控制与刑事司法犯罪化的反思”(项 目号：11BFX1O2)、国家社科基金重大项 目 “涉信息网络违法犯罪问题研 究”(项 目编号：14ZDB147)及上海市高校一流学科 (法学)建设计划的阶段性研究成果。 2 刑事指导案例与刑法知识体系的更新 2011年 1月5日，《法制 日报》发表了12000字的长文—— 《案例指导制度规定：一个具有划时 代意义的标志》，对案例指导制度 的铺开进行了深度报道：“大家一致认为，以前在公报上的案例或 者在媒体上公布的案例只是发布，由最高人 民法院审委会讨论后发布的指导性案例，其意义当然完 全不同，与会代表对这个制度出台给予了高度的评价。”①甚至有与会学者认为：“指导性案例的 规《 定》在我国司法审判活动当中是一个重要的里程碑式的事情。”②显然，案例指导制度被赋予了很高 的期望值，③f旦其能否承担起这样 的负荷或者说能否带来新的效果?这一制度是否展现了生命力?其 是一个归于沉寂的过程还是厚积薄发的过程?刑事指导性案例是否应当附着太多的社会功能?在该 制度实施四年之后的今天，似乎有必要进行回顾并进行初步的检视 。 一 、制度设定的初衷、争议及对现实的启示 即使在成文法传统盛行的国家，案例也是法学研究问题的基础 ，失去了这一基础 ，研究就会成为 无源之水 。应用型法律 (如刑法)理论中绝大多数争议的出现都是围绕着具体案例展开的。长期 以 来，我国司法机关也一直较为注重对案例的归纳总结，注重案例的示范意义 。最高人 民法院早在 1985年就开始在 最《高人民法院公报》上刊登具有指导意义的案例。1992年，最高人民法院设立中国 应用法学研究所的主要任务之一就是编纂 人《民法院案例选》。后来，最高人 民法院又编辑 了 《中国 审判案例要览》供全国法院裁判案件时参考。1999年，由最高人 民法院刑庭编纂的 刑《事审判参考》 尽管明确只具有 “参考”价值，但其作用却不容小觑，其不再拘泥于宣传教育和简单比照，说理的相 对精细对司法实践和理论发展产生了潜移默化的影响。 作为一项改革举措，案例指导制度的探索一直方兴未艾 。制度推 出以前，天津市高级人民法院推 出了“判例指导”制