指导性案例的效力问题探讨.pdfVIP

2008年第9期 法治研究 指导性案例的效力问题探讨 江 勇 陈增宝 摘 要：建立和完善案例指导制度是我国司法机关在既有的制度框架和司法体制基础上‘所进行 的一项制度性创新 但至今．对指导性案例的效力定位却缺乏统一认识，更缺乏保障其落实的措施。 基于指导性案例所具有的“指导”性质、实现公平正义促进司法和谐的特殊功能与价值目标。以及上下 级法院之间法定的监督与被监督的关系等理由．应当赋予指导性案例以参照的效力 这不仅不会构 成对成文法国家法律体系的颠覆与推翻。反而能够使法律对现实的社会生活形成有效回应 而保证 指导性案例的参照效力，则须从在裁判文书中引用指导性案例、规范指导性案例的发布等环节入手。 关键词：案例指导制度 指导性案例 效力 参照 引用 建立和完善案例指导制度是最高人民法院在“二 遍的、强制性的法律效力，仅仅具有示范意义或参考 五”改革纲要中明确提出的司法改革任务之一．也是 价值。理由是，1999年最高人民法院公布的《人民法院 我国司法机关在既有的制度框架和现行司法体制基 五年改革纲要》第14条就提出：“2000年起，经最高人 础上所进行的一项制度性创新 近几年．全国各地法 民法院审判委员会讨论、决定有适用法律问题的典型 院纷纷发布指导性案例．如。江苏高院、西安中院冠名 案件予以公布．供下级法院审判类似案件时参考 ”另 “参阅案例”，浙江高院、四川高院冠名“案例指导”。这 一 种观点认为。“指导性案例不具有正式的法律效力． 些指导性案例的效力如何?在审判实践中究竟如何确 不属于正式的法律渊源．但对于法官在处理同类案件 保该效力得以贯彻落实?这是建立案例指导制度必须 时不仅只是参考作用．应具有事实上的约束力 ”① 解决的实际问题．也是理论上迫切需要深入研究的重 笔者认为．上述两种观点均有不妥．应当赋予指 大课题 导性案例以 “参照效力” 所谓参照就是有条件地适 用．即必须经法官审查后决定是否适用 参照本是物 一 、 指导性案例应当具有何种效力 理学的名词，《行政诉讼法》立法首次将其引入，规定 行政规章具有参照的效力．近几年在审判实践中广泛 关于指导性案例的效力．法学界主要有两种观 运用 例如，尽管最高院三令五申各级法院不能白行 点：一种观点认为，案例不是正式法律渊源．不具有普 制定业务指导方面的规范性文件．但各级法院都在制 术-作者简介：江勇，男，1967年出生，浙江温岭人，浙江省高级人民法院研究室副主任、《案例指导》副主编；陈增宝，男，1975年 出生，浙江三门人，浙江省高级人民法院刑二庭法官、法学硕士。 3l 指导性案例的效力问题探讨 定业务指导方面的规范性文件．并赋予参照执行的效 征的司法不公现象因此受到广泛的批评 “同案不同 力 赋予指导性案例参照效力的法律地位主要有以下 判”及其批评现象的出现。究其原因分别是在制定法 几点理由： 存在矛盾、模糊或缺漏的情形下，法官适用法律因缺 首先．这是由指导性案例的“指导”性质所决定 少一个统一的参照标准而可能对类似案件作出大相 案例可以分为指导性案例、参考性案例、研究性