债权与股权置换的法理与立法实践探析.pdfVIP

· 42· 内蒙古科技与经济 2004年第17期 债权与股权置换的法 理与立法实践探析 王宏杰 (神华集团准格尔能源公司，内蒙古 鄂尔多斯 017100) 摘 要：文章认为债权与股权同为民事权利，其外在特征及本质的相似性决定了它们之间具备一定 条件即可相互转化。作为解决国有企业改革困境的手段之一，债转股不失为一种有效的方式，但仍存在 着理论上及实践中的难题。 关键词：债转股；债权出资；转制 中图分类号：F271 文献标识码：A 文章编号：1007--6921(2004)17一O042—03 为解决国有独资商业银行不良资产增多和国有 产生的。公司的资本性决定了公民或法人只要出资， 企业债务包袱沉重的双重困局，2000年 l1月国务 就可以以出资财产换取股权，就可以成为股东，股权 院第 32次常务会议通过了《金融资产管理公司条 显然是出资人与公司双方合意产生的。在这个合意 例》(以下简称《条例》)，这是第一部有关债转股的行 行为即出资合同中，投资者作为合同的一方以取得 政法规，它将使债转股的运作逐步纳入制度化、法律 股权为目的而履行出资义务；公司作为合同的另一 化轨道。 方以取得出资财产权利为目的而履行给与出资者股 几年来《条例》的施行，对盘活国有商业银行不 权的义务，与合同之债权以让渡财产权产生有异曲 良资产，加快不良资产的回收，增强资产的流动性， 同工之妙。同样，股权的取得也有基于法律规定的， 防范和化解金融风险；对国有大中型亏损企业转亏 如法定继承等。虽然二者取得的法定事实有所区别， 为盈，促进企业转换经营机制，建立现代企业制度和 但毕竟是立法者的意图罢了。 国有经济布局战略性调整，都发挥了重要作用。为使 1．1．2 股权与债权的外在特征相同。 这一制度普遍延伸到解决其他国有控股银行因政府 1．1．2．1 债权和股权同为民事权利。债权作为一种 指令性强制贷款形成的大量政策性不良资产问题和 民事权利没有争议，股权同样是一种民事权利。现代 企业之间的债务问题，本文对债权与股权置换的法 法律有公法、私法之别，权利也区分为公权和私权。 理与立法实践作一些粗浅的探析。 公权即公法规定的权利，私权即私法规定的权利。股 1 债权与股权置换的民法理论分析 权是基于民法、公司法、证券法等享有的权利，具有 1．1 债权与股权的对比分析 私法自治原则之适用，故为私权，即民事权利，国家 从一般意义上讲，债转股即债权和股权相互转 作为股东享有股权也不例外。 化的问题。任何权利的相互转化，首先基于两者的本 1．1．2．2 债权与股权均为财产权。债权是在交换或 质特征是否相同，然后决定于权利主体的自治意思 分配各种经济利益中产生的权利，其给付须以财产 和国家立法的认可与否。债权与股权产生原因，外在 或可以评价为财产的利益为主要内容，故为财产权。 特征与本质的相同或相似性决定了它们具备一定条 传统公司理论将股权区分为共益权和自缢权。一般 件可以相互转化。 而言自缢权为财产性权利，共益权为公司事务参与 1．1．1 债权和股权的发生原因具有相同性。 权。财产权利是股权的目的性权利，参与公司管理权 债权的发生原因，即债权的取得，可以分为基于 只是一种实现目的性权利一一财产权的手段，因为 双方当事人意定或法律规定取得。《民法通