公司解散、清算的法理基础及制度价值.pdfVIP

一 、 公司解散、清算的概述 为总的原则，公司法作为私法，自治是其必然要求。 公司解散是指业已成立的公司，因发生法律或者章程规 (2)在公司发生法律规定的强制解散事由时，其具有不同 定的解散事由而停止其积极的业务活动，并开始处理未了结 的理论基础。公司法是一个具有独特地位的法律机制，它不仅 事务的一种法律程序。根据公司解散的原因不同，可将公司解 被纳人民商法，也被纳入了经济法的范围。根据经济法理论， 散分为自愿性解散、行政性强制解散和司法性强制解散三类。 国家对市场经济中的主体行为作出规范化的调整，并对其违 公司清算是指公司解散后，对公司资产、债权债务关系进 反法律或社会公共利益的行为做出适当干预，这体现了一定 行清理处分，了结公司债务，并向股东分配剩余财产，终结公 的公共权力的干预性。当公司出现法律禁止性规定的事由时， 司所有法律关系和公司法人资格的一种法律行为和制度的总 国家基于其对国家经济社会的干预和宏观协调的原则和目 称。清算是公司解散到公司终止前的一个必经程序。公司清算 的，有权对业已成立的公司实施强制性的解散，这也体现了经 因对象、程序及复杂程度的不同在理论的分类有：破产清算和 济法中的“适当干预、合理竞争”原则。 、 非破产清算，任意清算合法定清算，普通清算和特别清算等。 然而，作为公司解散的法定原因之一，因破产而解散的情 严格意义上讲，公司解散和清算都是指公司结束其生命 况下，其存在的理论依据却非常特殊。本文对破产解散制度的 和独立法人的一种法律程序。公司解散是此程序的开始，而清 法理基础做出了大胆的思考。 算则是这种程序的继续和结束。 公司解散是公司清算的原因， 法律意义上的破产，指的是一种法律手段和法律程序，通 ． 而公司清算则是公司解散的结果，是公司解散后人格消灭过 过这种手段和程序，概括性地解决债务人和众多债权人之间 程的继续和终结。 的债权债务关系。这层意义上的破产，是对某种法律现象的抽 二、公司解散与清算的法理基础 象和概括。我们认为，破产解散制度的存在，体现了民商法学 为了更好地研究和讨论公司解散与清算的法理基础，我 上的意思自治、契约自由与风险分担的原则。而法人破产采用 们首先将解散与清算分离开来，分别讨论这两个制度存在的 有限责任制度，允许债务人重新开始也是体现了社会本位的 理论依据。 立法目标。 1、公司解散的法理基础 公司法人作为独立的经济和法律实体，．它与其它民事主 (1)公司自愿解散基于的原因主要是公司章程规定或股 体平等地参与民事活动并分别为自己的民事行为承担相应的 东意愿，因此它体现了公司法人自治理论，而公司法人自治更 义务和责任。我们可以将公司之间或公司与其它民事主体的 深一步则是体现了民法中的意思自治原则。 民事交往活动看作是一种建立在平等基础上的意思自治活 公司自治的具体内涵在中西方语境中有不尽相同的地 动，双方通过合意达成订立契约的目的。作为契约的一方当事 方，而中国公司法学者之间也有不同的阐述。本文认为，公司 人(债权人)，在它与公司尤其是有限责任公司或股份有限公 自治包含有双重含义，一是相对于政府来讲，公司是独立的法 司达成合意时，有一个它已经承认的前提，即它知道对方当事 人，享有自主决策公司事务、自行负担盈亏的自由和能力，它 人是仅以其公司所有财产承担有限责任的。这意味着在该公 有权决定其存续或终止，而不受政府的任何干涉；二是从公司 司资产恶化不能如约偿还债务时，债权人只能就债务人的有 治理结构来讲，公司应是民主性团体，公司的参与者或股东可 限破产财产依照法律程序与其他债权人共同公平受偿。因此， 以通过公司章程或协商的形式决定公司权利义务的配置、风 债权人应该合理预见到自己的风险，而它与之订立契约的行 险利润的分配、激励约束机制的设置运行等一系列事宜，而不 为表明他愿意承担此种风险。 受其他因素的干扰。 因此在公司发生破产事由解散时，债权人必须接受部分 在经济学上，意思