我国典当业法理研究的不足及完善建议.pdfVIP

法 治 建 设 国 内 刊 号 C N 6 1 - 1 4 9 9 / C 81 我国典当业法理研究的不足及完善建议 刘娜（乌鲁木齐市沙依巴克区法院 新疆乌鲁木齐 830000） 摘 要：典当是我国传统的融资方式之一，典当业在新中国发 2.法律依据不足 展的三十多年来，虽然典当行业主管部门对其也有管理规则，但这 目前调整我国典当业的法律、法规和规章主要包括《合同 些法规的科学性和合理性以及可操作性还存在很多不足。造成典当 法》、《中华人民共和国担保法》、《典当管理办法》、《广东省 业实践与理论脱节、经营比较混乱，许多法律问题亟待解决。本文 典当条例（修正）》等。但是由于法律的滞后性等原因这些法律法 就这些现象，对新时期的典当业从法律的角度进行规整、探讨和梳 规都或多或少的存在着一定的局限性。 理,并提出了一些完善建议。 在立法理念方面，有关典当的法律制度都是建立在要对典当活 关键词：典当业；典当法律关系 动实行严格的行政监管的基础上的。一个典当活动不但存在着典当 【DOI】10.19312/j.cnki.61-1499/c.2016.10.050 经营机构行政监管关系，而且还有着民事法律关系。而这种民事法 律关系由部门规章、地方性法规和地方政府规章以行政监管的方式 一、我国典当法理研究的不足 来进行调整显然是非常不妥当的。 1.学者对典当业的理论探讨不足 在立法内容方面，调整典当业的有关法律法规存在着内容上 （1）研究方法的不足 的冲突。比如现行的《典当管理办法》在当物能否适用流质条款等 典当实际上涉及到两方面的法律问题，一是当户与典当行之间 方面的规定就与《担保法的规定不同》。从颁布的时间来看《担保 的质押关系，二是典当行与当户之间的债权债务关系。因为典当法 法》在前，《典当管理办法》在后。从一般法与特殊法的角度来看 律关系的特殊性与复杂性，典当的法理争议焦点就集中在了典当的 《担保法》是一般法，《典当管理办法》是特殊法。从效力等级上 法律性质上。关于典当的性质，有的学者认为典当关系只是单纯的 来看《担保法》是上位法，《典当管理办法》是下位法。但从对典 债权债务关系而不是质押关系。其原因在于典当行并不享有优先受 当业的实际应用角度来看，显然《典当管理办法》在某些方面的规 偿权，如果当物人到期不归还当价，当铺将直接以物抵债，取得当 定更为科学和合理。这样就使法律的选择适用进入了两难的境地。 物的所有权。有的学者则认为典当或者当押权是具有物权的性质。 二、完善我国典当法理研究的建议 因为，典当行可以直接占有当物，在当户不能清偿当物时，典当行 1.典当业法理的研究方面 有权将当物拍卖，并可以从拍卖所得价款中优先受偿。在这方面， （1）重新界定典当的概念 当押权确实是具有一种对抗第三人的效力，特别是具有优先于一般 如前文所述，因为典当是一种民事行为所以对典当的概念界定 债权的效力。因而，应当承认它是一种物权。 仅仅局限于“典当民事权利说”无疑是不太合理的。而将典当重新 那么典当究竟属于哪种物权？有的学者认为典当是一种特种物 界定为一种民事行为，则会更加令人信服。 权，因为典当既不是担保物权也不是典权，而是介于二者之间的一 （2）对典当传统营业习惯深入研究 种形式。因为典当虽然通过设定抵押方式为借贷担保，但是其目的 我国典当经营机构在营业过程中逐渐形成了自己的营业习惯， 并不是设立担保物权而是设立一种类似于担保，但与担保又不是完 如抽当和顶当等。所谓抽当，是指在当物可分，当户不能全部的偿 全相同的法律关系。法学界的通说认