如何认识海上保险中时“保证”——兼谈对我国《海商法》第235条的理解.pdfVIP

维普资讯 1997年 郑 蕾：如何认识海上保 险中时 “保证” 215 如何认识海上保险中时 “保证” — — 兼谈对我国 《海商法》第 235条的理解 郑 蕾 “保证 源于英国的海上保险实践，是海上保俭法 中的一项特 有制度 。各国规范海上保险的法规中一般都有与此相关的内容 ，我 国 《海商法》也在第 235条对违反保险条款的法律后果作 了初步规 定。但保证制度经过长期的发展和演变，其内涵不断丰富，兼之实 践中大量问题又颇为复杂多样 ，仅仅一条原则性规定，显然是难 以 操作 的。另外，由于保证条款对被保险人的要求非常严格 ，稍有违 反即带来极为不利 的法律后果，为防止保 险人滥用保证条款或进 行技巧性抗辨而逃脱 责任 ，各国的立法司法实践 出现 了对保证条 款 的运用加 以适当限制的趋势，这也是正确适用 《海商法》第 235 条所必须注意的问题。客观地讲 ，目前我国海商法学界对保证这一 制度 的认识和研 究还是远不罄深入的和非常溃乏的，学理上的不 足，必然会给实际运作带来困难 。疋因为如此 ，从最高人 民法院关 于适用 《中华人民共和国海商法》若干问题 的意见 (征求意见稿修 改穑第三稿)(下称 《征求意见稿》)中有关保证的规定多达四条，足 见这一制度的复杂性 。对于一项法律制度，我们只有正确认识它， 才有可能正确适用它。基于此，本文在对。保证”从学理上进行全面 ．． } { l ： ； } { 。I t i Ⅲ． ￡ # 概括研究的基础上 ，详细 阐述 了对 《海商法》第 235条的理解并对 上海海运学院国航系研究生 216 中 国 海 商 法 年 刊 第8誊 《征求意见稿》的相应内容提出自己的意见，以供参考，祈为完善我 国的海商法制尽区区薄力。 一 、 保证”(Warranty)的涵义 (一)“保证”的含义 海上保险中的“保证”，源自英国。根据1906年英国海上保险 法(MIA)第33条的规定：保证是指承诺性保证(promissory war ranty)，即被保险人凭此承担去做或不去做某些特定的事情，或履 行某项条件或肯定或否定某些事实情况的存在 保证可明示或默 示。默示保证包括：船舶适航、不得绕航及船货合法 在我国，保证又被称为特别约定，一般都在保险合同中有明确 的书面规定，故又被称作特约条款或保证条款 与英国1906年 MIA的规定不同，我国《海商法》第244条对船舶的适航性以除外 责任的方式作了规定，所以，在我国海上保险法律和实务中，不存 在“船舶适航”这项默示保证。保险利益的合法性(1egality)可视为 我国法律中唯一的一项默示保证 (=)“保证”的性质及违反保证的法律后果 在英国合同法中，“保证”一词被称作”固“法律词典中最被滥 用的表达之一”。l893年《英国货物买卖法》通过之前，它代表了合 同中任何带有承诺性的条款，而1893年之后，一般合同中有了条 件条款(condition)与保证条款的区分。这是依条款对合同的重要 性作出’的区分：条件条款的约定事项关系到合同的本质，一方如有 违反将使另一方有权解除合同，并要求赔偿因此而受到的损失；保 害 黔思 兰篇 P页 rincip 。 685—694 1997年 郑 蕾：如何认识海上保险中时“保证” 2l7 证条款是合同中相对不重要的条款，被违反的后果仅使受害方有 权索赔损失而无权解除合同。 而S．G．保单早于1879年既已出现，“保证”(warranty)一词 在海上保险单中的含义并未受以上划分的影响而保留了其传统含 义，因此保险合同中保证条款的性质有其特殊性，不同于一般合同 中的保证条款，而与条件相一致乜)。 这里所称的条件(指罗马法和美国合同法中的条件)不同于前 述英国合同法中所指的关系到合同