工程建设项目招标采用履约保证金的法律风险分析.pdfVIP

操作实务 Operation ◆工程建设 工程建设项目招标 采用履约保证金的法律风险分析 文 / 李金升 摘要 ： 工程建设项目是否采用履约保证金，法律、法规、规章等并未进行强制性规定，而是将是否采用的权利 授予了招标人。如果招标人在招标文件中要求提交履约保证金，不管是对于招标人来说，还是对于投标人来 说，都将带来相应的众多法律风险。工程建设项目的招标人和投标人，均须清晰了解该等法律风险，才能有 效防范和控制，从而保护其合法权益。因此，本文对工程建设项目采用履约保证金的法律风险，予以详细分析， 以供参考、适用。 关键词 ：工程建设项目 履约保证金 法律风险 中图分类号 ：F282 文献标识码 ： A 文章编号 ：2095-6029（2013）04-0032-04 1998 年 5 月 7 日，建设部发 被大量运用。但是，工程建设项 约保证金的权利授予招标人，由 出《关于 1998 年建设事业体制改 目的招标人和投标人，在招标投 招标人决定是否采用，而并没有 革工作要点》（建法〔1998〕101 标时，并不一定完全清楚和了解 在法律里强制性规定采用，详见 号）文件，在第 3.5 条和第 3.8 适用履约保证金可能带来的法律 其第四十六条的规定 ：“招标人和 条分别明确提出“逐步建立健全 风险。因此，为防范和控制法律 中标人应当自中标通知书发出之 工程索赔制度和担保制度”，“在 风险，有必要对此予以详细分析， 日起三十日内，按照招标文件和 有条件的城市，可以选择一些有 从而保障招标人及投标人的合法 中标人的投标文件订立书面合同。 条件的建设项目，进行工程、质 权益。 招标人和中标人不得再行订立背 量保证担保的试点”[1]。同年7 月， 离合同实质性内容的其他协议。 国家批准长安保证担保公司挂牌 一、工程建设项目招标是否 招标文件要求中标人提交履约保 成立。长安保证公司成立以后， 必须采用履约保证金 证金的，中标人应当提交。”因此， 先后与北京市建委、上海市建委、 工程建设项目招标投标，有 一旦工程建设项目的招标人在招 天津市建委、河北省建委、深圳 的会采取履约保证金，有的不采 标文件中要求中标人提交履约保 市建设局签订合作协议书或开展 用。那么，工程建设项目招标投 证金，中标人就必须提交。 有关合作，在上述五省市具体实 标，依照相关法律、法规或部门 （二）行政法规也没有强制性 施了建立我国工程保证担保制度 规章的规定，是否必须采用履约 要求工程建设项目招标投标必须 的试点工作 [2]。而履约保证金， 保证金？如果必须采用而没有采 采用履约保证金 作为工程建设项目实施保证措施 用，会有什么法律后果？我们从 《招标投标法实施条例》遵循 之一，一直到 2000 年 1 月 1 日起 法律、行政法规和部门规章三个 了《招标投标法》第四十六条的 施行的《招标投标法》，才正式