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论行政法中的程序相对主义! 关保英 !上海政法学院上海 201207# 摘要!行政法中程序地位的认知是一个没有形成共识的问题,从目前学界的主流观点看,应当说程 序绝对主义占了上风O 然而,随着行政法时代精神的变化,用程序相对主义来取代它似乎更为合理O 这既是由行政法中程序相对主义的法哲学基础决定的,也是由其正当价值决定的O 基于此,我国行政 法治的相关进路必须结合行政程序相对主义的理论,用程序相对主义的精神实质拓展我国行政法治, 使行政法治能够受到程序相对主义理念的影响O 具体而言,必须将行政程序定位为结构的合理化~结 果的效率化;重构行政法治体系;确立行政积极主义;拓展行政自由裁量权O 从而使行政执法更有活力 和创造力O 关键词!行政程序定位;程序相对主义;行政法治进路 中图分类号!D922.1 文献标志码!A 文章编号!1001 862X2011#06 0099 015 行政法中程序地位的认知一直就是一个没 多一些对于个案公平与实质正义的强调,即便如 有形成共识的问题,我们可以用简单处理的方式 此会牺牲行政效率与形式理性,使得全球化社会 将行政法中程序地位的认识概括为绝对主义和 下个人之特殊需求,能够于既有的机制有所满 相对主义两种O 程序认知的绝对主义是前些年 足,而不致于产生更多的焦虑或异化O 1] 因此, 行政法学界关于程序地位认知的主流O 依绝对 以程序相对主义取代程序绝对主义似乎更为可 主义的认识进路,一方面程序在行政法中具有独 取O 本文从行政法中的程序相对主义产生的客 立价值,即其可以独立于行政实体规则而对行政 观必然性入手,进而分析其若干精神实质和发展 过程起作用,甚至将程序作为行政正义的一个标 趋势,以及对我国行政法治完善的助益O 准O 另一方面,程序在行政法中必须先行,而且 能够独行,就是说在行政法实体规则启动以前, 一$行政法中程序相对主义的内涵 程序必须先发挥作用O 在一些情况下,程序可以 在不受实体规则的影响下独立运行O 显然,程序 所谓行政法中的程序相对主义是指在行政 绝对主义的认知源于其他部门法中程序规则价 法学研究中对程序采取了相对主义的认识态度, 值的认知状况O 例如,我们知道,在刑事法律和 认为程序只有在与实体的关系中才能体现自身 民事法律中如果程序规则不先行,相应的实体权 价值并通过实体规则才能运行的一种对程序的 利便无法得以实现O 1) 然而,随着行政法时代精 认知态度O 2) 一则,行政法中的程序相对主义属 神的变化,程序绝对主义逐渐显露出其种种不适 于行政法学范畴,而不是行政法范畴的东西O 它 应性, 过去行政权正当化理论偏重形式理性,固 作为一种学说或理论存在于行政法学研究中,与 然有其符合形式法治主义,追求法安定性与一致 行政法实在只是一种相对间接的关系,这是在我 性的优点O 然而,在后现代与全球化社会,人们 们理解这个问题时必须首先考虑的问题,如果将 充满认同焦虑,对于时空交错~身分纷杂~以及强 该问题的范畴弄错了,下一步的进路将不知所 势弱势的激化等等现象的感受都更为深刻,也因 向O 二则,行政法中程序相对主义是认知范畴的 此对于现实与正义的追求会明显地超越对于形 东西,它存在于人们对行政法问题的认知之中, 式理性的满足O 从而,全球化下的行政法,应该 即是说程序相对主义是一个第二性的东西,它是 基金项目!上海市教委重点学科 行政法)资助项目 !