论行政法对物自由流通的限制——从法律经济学视角分析原因.pdfVIP

行政法学研究 2∞7 年第 4 期 论行政法对物自由流通的限制 ~一从法律经济学视角分析原因 张卿 (中囱政法大学法与经济研究中心，北京 1∞088 副教授) 摘 要:我国法学界对为何要限制物的自由流通这一问题尚未有系统和深入的理论分 析;而在立法和司法过程中，有关人士已对该相关具体问题存在重大争议，急需进一步的理 论研究。本文采用法律经济学分析政府监管制度的理论框架， 从克服市场失灵问题、实现分 配目标、出于父母式关爱主义和服务于利益集团私利四个方面的可能理由来系统地解绎和 论证行政法对物自由流通的限制制度， 并对我国一些具体相关制度进行分析。 关键词: 行政法;限制自由流通; 法律经济学 中固分类号: DF3 文献标识码: A 文章编号: 1∞5 - ∞78 (2∞7)04 - 047 - 08 -、问题的提出:行政法学为何要研究限制自由流通制度? 我国民法学界一般将物分为流通物和限制流通物。①前者指法律允许民事主体之间依 法定程序自由流转的物;后者指法律对其流转给予一定程度限制或者禁止的物。②限制流 通物至少包括两类:@第一类为专属国家所有的财产，如矿藏、水流和海域等;第二类为非 专属国家所有的财产，如军用武器、弹药、毒品、麻醉药品、黄金、文物、黄色书刊和音像出版 物等。其它的限制流通物还包括计划收购和供应的物资(如棉花和蚕茧)和非军用的猎枪和 火药枪等。@对于第一类，国家直接决定不可转让， 可认为是行使所有权的一种方式。这当 然可以为民法所规定。⑤但对其它限制流通物则通常因涉及公权力对私权利的干预，属行 政管理关系，应是行政法学的研究内容。⑥这些限制流通物的规定通常散见在各个部门行 ① 魏振派主编:(民法)(第 2 版) ，北京大学出版社、高等教育出版社2∞6 年版，第 125 页。 ②魏振派主编:(民法)(第 2 版) ，北京大学出版社、高等教育出版社汉阳年版，第 125 页。本文为论 述方便，采用流通物和限制流通物这样的分类，而不对限制流通物进一步细分。 ③ 魏振源主编: (民法)(第 2 版) ，北京大学出版社、高等教育出版社2∞6 年版，第 125 页。 @参见深圳律师网:(哪些是禁止流通物?哪些是限制流通物吵， hup:/lwww . lArticle- Print. asp? ArticleID =4109 ， 2∞7 年7 月 24 日访问。 ⑤我国《民法通则》第四、81 条规定专属于国家或集体所有的土地、矿藏、水流、林地等不得非法转 让。 一些行政法如《土雄管理法》、《矿产资源法》等还都重复做出相同或相似的规定。 @ 姜明安主编:(行政法和行政诉讼法)，北京大学出版社、高等教育出版社2佣7 年版，第 18 - 却页。 47 行政法学研究 2007 年第 4 期 政管理法中，目的一般是为保护公共利益、国家所有权或弱势权利人的利益。 我国民法学界虽已对一些限制流通物做了简单的分类和列举，但通常没有包括一些重 要的限制流通物如人体器官、血液、酒类等，也未对某一限制物自由流通制度的原因和实际 影响进行系统深入的分析。① 其它部门法学似乎至今也没有形成一个协调一致并具有说服 力的理论框架用来对某一限制物自由流通制度进行具体评价。 而在立法和司法过程中，有 关人士巳对某些特定物是否应自由流通存在重大争议，(2) 急需进一步的理论研究。 据笔者 了解，西方法律经济学理论在解释和分析政府公权力对私权利的干预和监管制度方面己较 为完整、形成体系且具有相当程度的普遍适用性。@本文拟采用法律经济学分析政府监管 制度的理论框架，从克服市场失灵等四个方面的可能理由来系统地解释和论证行政法对物 自由流通的限制制度，并对我国一些具体相关制度进行分析。 二、限制自囱流通以克服市场失灵问题并进而提高效率 法律经济学理论认为: ④ 一般情况