从大陆法系国家角度看中国对英国模式下保证制度的改革及引入.pdfVIP

中国海商法年刊 VoL18 第 18 卷 Annual of China Maritime Law Jan. 2008 2008 年 1 月 [文章编号) 1∞3-7659-(2∞7)01-ω例-15 从大陆法系国家角度看中国 对英国模式F保证制度的改革及引人 李椅 {大连海事大学雷际海事公约研究中心，辽宁大连 116026) [摘 要] 在比较中英关于保证的不同规定基础上，认为中国并未引人 保证制度，并且由于该制度自身存在约缺陷以及英国模式的保证制度与中 国作为一个大陆法系国家的立法要求的不同，在将来《海离法3的修改中也 不宜直接引人。同时，透过各吕海上保险立法的现状分析保证制度的发展 趋势，提出软化保证剥皮，并尝试用大陆法系的法律概念来解得与理解这 种保证，以明确英法律属性及具体适用。 [关键词: 大陆法系画家s 保证制度;英昆保证制度 :中图分类号] DF961.9 {文献标识离] A 一、海上保娃保证制度概述 海上保险中的保证起摞于 17 世纪的英雷司法实践，是一个据 有悠久历史的法律制度。英吕 1906 年《海上保撞法)(需称 MIA 1906) 以成文法的形式认可7这一制度，MIA 1906 第 33 条规定: 保证是擂允诺性的保证，即被保险人凭此应当最行某种行为或不 为某种行为，或履行某项条件，或者肯定或者否定某莹事实情况的 存在o MIA1906 第 33 条第三款明确规定了违反保证的法律后 果，黯如果保证没有被严格遵守，则除保险合同另有规定外，保险 • [收穰臼魏] 2007-12-18。 [作者简介} 李祯(1979- ).女，搏士研究生，讲师õE咽ail: 四re!izhen@yahoo. oom. CIl 2凶7 年 从大陆海系割草E 角度看中萄对美LI模式τ保证tOJ度的改革lUI入 81 人自违反保证之日起解除保险责任，但不影响此前其应当承担的 责任。Goff 黯爵在分析这一规定的含义时指出:这些错辞是十分 清楚的。它{门表萌保撞人是自动解除责任，保撞合同的终止并不 舷赖于保险人最后作出的关于保险合同的任何决定。①英国上议 院对 TheG∞d Luck 一案的判决实际上是将最行保证作为保险人 承担或进一步履行保险责任的先决条件。Goff 勤爵进一步指出 先决条件的含义是指一项义务的存在或者进一步震行该义务的责 任取决于特定条件的理行。因此，在英国法下违反保证的直接后 果便是除非保险人事后弃扭并确认了合国，保撞人自违反保证之 日起自动解肆保建责任。② 二、关于中国法律是否已在入保证制度的争造 关于我昌法律是否已引人保证制度这一问题尚存在不同看 法。 John Hare 教授认为中雷假乎已引入了英居法下的保证，然 而却没有规定违反保证后能自动解跺保撞责任。③另有学者认为 我嚣法律中的保证蘸自英昌海上保撞，是海上保险特有的一个制 度。@笔者认为，我国法捧尚未引人英国法下的保证都度，而只是 将其作为合同的特约条款。 1.(海露法》中的保证与英国法下的保证确立的栋准不同 在中国法芋，仅规定了违反保证的法律后果，哥没有保证的 明确定义，法律罩住不萌确，没有标准来剪断保险单中能条款是否 掏或保证条款。〈最高人民法院关于审理海上保险纠纷案件若干 问题的规定》第 6-8 条对违反保证的法律后果作了部分规定，但 由于效力层次的同题，司法解释只能对《海商法》条文的内容和含 ① Theg四对 luck1992.A. C.233.262. ② Susan Hodg臼.Cases四d materials 棚rnar如e 凶sur固自 law. Cav四dish PU出s屈ng Limited. 1999:277 . ③ John Hare. Tbe or重回ipot，四t warranty: England v. the world. [ 1999