我国金融机构集合投资产品的性质与规制.pdf

2017年第1期 北方民族大学学报(哲学社会科学版) No．1．2017 总第 133期 JournalofBeriangUniversityofNationalities Gen．，vo．133 我国金融机构集合投资产品的性质与规制 黄 爱 学 (北方民族大学 法学院，宁夏 银川750021) 摘 要：欧盟、日本、韩国、我国香港地 区等国家和地 区的立法明确界定 了“集合投资计划”，并将其 归为 “证券”或 “金融商品”进行法律调整和规制。我国目前关于集合投资产品的立法较为分散，层级较 低，监管标准不一，而且性质也并不明确。为确保立法的科学性和严谨性，加大对投资者的保护力度，我 国应扩大 《证券法》的调整范围，引入 “集合投资计划”术语，并将其定性为 “证券”。 关键词：集合理财产品；集合投资计划；金融商品；金融监管 中图分类号：DF438．7 文献标志码：A 文章编号：1674—6627(2017)01—0135—03 中国银监会、证监会、保监会等监管机构分别颁布了规范性文件 ，对金融机构的资产管理和理财业务进行了规 范，如中国银监会2005年颁布实施的 《商业银行个人理财业务管理暂行办法》规定的 “个人理财计划”，中国银监会 2007年颁布实施的《信托公司集合资金信托计划管理办法》规定的“集合资金信托计划”，中国证监会2013年颁布 实施的 《证券公司客户资产管理业务试行办法》规定的 “集合资产管理业务”，等等。这些调整集合投资产品的规 范性文件都由金融监管机构颁布，不仅立法层级低，内容较为分散 ，监管标准不一，不符合法律的科学性，而且投资 产品的性质也并不明确，不利于金融秩序的形成。笔者结合一些国家和地区的立法经验，分析 “集合投资计划”的 实质性要件和功能性特征，对我国关于集合理财产品的规范调整提出相应的建议。 集合投资产品的含义 “集合投资”作为法律术语和法律制度已经为许多国家和地区的立法所规定。例如，韩国2009年实施的 《资本 市场整合法》第6条第5款对 “集合投资”做出如下定义：“通过向两人以上进行投资劝诱筹集的金钱等 ，或者 《国 家财政法》第八十一条规定的盈余资金在不受投资者或者各基金管理单位 日常运营指示的前提下，通过取得、处分 或者其他方式运用具有财产价值的投资对象资产，并将其结果向投资者或者各基金管理单位进行分配。”毋庸置 疑，集合投资已经成为各国和地区立法中非常重要的法律制度，它主要包括两个方面：一是明确集合投资的组织形 式，如公司、合伙、信托等；二是确定集合投资产品的法律性质并进行分类。集合投资产品也称为集合投资工具，在 规范性法律文件中称为 “集合投资计划”(collectiveinvestmentscheme)等。一些国家和地区的立法对集合投资计划 进行了明确界定。例如，根据Et本2006年颁布的 《金融商品交易法》第2条第2款的规定，除另有规定外 ，该款第5 项 “所列权利即使未被表示为证券或证书的权利，也同样视为有价证券”，即 “(五)民法第六百六十七条第一款规 定的合伙契约、商法第五百三十五条规定的匿名合伙契约、投资事业有限责任合伙契约相关法律第三条第一款规 定的投资事业有限责任合伙契约，以及有限责任事业合伙契约相关法律第三条第一款规定的基于有限责任事业合 伙契约的权利、社团法人的社员权及其他权利中，拥有该权利的人出资或筹措资金用于经营事业，其中产生的收益 分红及因该出资对象事业相关的财产分配而获得的权利”。该项规定不仅明确了集合投资的组织形式，也概括了 构成要件，即通过一定的组织形式接受他人出资、经营有关事业和与之相关的财产分配…(320)。 收稿 日期：2016—10—21 作者简介：黄爱学(1969一)，男(土家族)，湖北建始人，北方民族大学法学院副教授 ，博士，主要从事金融法研究。 l35 我国香港地区 《证券及期货条例》附表 l“释义及一般条文”部分将 “集合投资计划”称为 “集体投资计划”(co1． 1ectiveinvestmentscheme)，并