关于涉外民事法律适用立法内容和体系问题的研讨——对我国“涉外民事关系法律适用法”的几点意见.pdfVIP

关于涉外民事法律适用立法内容和 体系问题的研讨 一一对我国涉外民事关系法律适用法的 几点意见① 张仲伯 早在法则区别说时代之前的公元7 世纪出现的《唐律)，就有调 整涉外关系的法律适用规定②，这可以说我国是产生法律适用法规 的发源地。建国初期，我在本校从事国际私法教学工作以来的漫长 的岁月里，总是讲解《法国民法典队《德国民法施行法》、《日本法 例》、《苏俄民法典》等等一些外国的法律，主要参考苏联学者的国际 私法教材，觉得没有太多味道，非常期盼我国自己有一部维护民族 独立、实行改革开放的法律适用法。目前，我国《渺外民事关系法律 适用法》已正式颁布，并于2011 年4 月 1 日施行，这表明我国在解决 涉外民事纠纷案件方面，开始有了系统的(还不能说是统一的)单行 ① 本文系作者在 2010 年 11 月 26 日中南财经政法大学法学院举行的庆祝《中华 人民共和国涉外民事关系法律适用法》颁布研讨会上的发言稿。此前与中国人民大学 法学院杜焕芳副教授网上沟通，他完全同意发言稿的见解，并采纳了他提的一些意见。 ② 永徽四年(公元653 年)颁布的《永徽律》首卷名例篇有一条规定诸化外人 同类自相犯者，各依本俗法:异类相犯者，以法律论。参见长孙无忌:(唐律疏议)，中华书 局 1983 年版，第 193 页。 126 中国国际私法与比较法年刊 .2011 (第十四卷) 法可供遵循和裁判，也为国际私法教学、科研领域提供了丰富的资 料和依据，从而为中国国际私法的建圭和发展创造了十分有利的条 件，这是多么令人高兴的事情!但是，见到该法律文本之后，在笔者 看来又感到有所欠缺和不足，特提由:以下几个问题与大家商榷并供 参考。 一、应实行民商合一的立法体制 从条文内容来看，调整的对象都是民事关系，而把商事关系排 除在外。法工委的立法草案问题汇报中提到两点理由:一是商 事关系情况十分复杂，不好规定法律适用问题;二是外国国际私 法立法对商事领域的法律适用问题一般也不作规定，①这样讲不符 合实际情况。我以为不能以情况十分复杂作为排除商事关系的 理由，因为，民事关系和商事关系都会出现相对简单或比较复杂的 情况，不能作这样简单的对比，事实上很多国家的国际私法，对两种 关系的法律适用都有较详细的规定。以 1987 年《瑞士联邦国际私 法法规)(实行民商合一的瑞士联邦，对该法先后经过了 15 次修订， 现行的是2010 年文本)为倒，它不仅规定调整婚姻家庭、继承与遗 嘱、物权、知识产权、合同、信托、侵权等民事关系;也规定调整买卖、 运输、借贷、保险、公司、票据沁破产清算等商事关系，该法调整商事 关系的法律适用规定就有 30 多条(参见第150-175 条、第 143- 148 条)。就主张民商分立的日本来说，1898 年《日本法例》规定调 整的全是涉外民事关系，但 1995 年的《日本有关契约、侵权行为的 准据法示范法) ，扩及到对契约、运输、海商等商事关系的法律适用， 以弥补《日本法例》的缺陷和不足。即使 2007 年的日本《法律适用 通则法》的附则部分，也很关注(汇票本票的部分修改)和(支票法的 ① 黄进主编:(中华人民共和国涉外民事关系法律适用法建议稿及说明)，中国人民 大学出版社，2011 年版第 146 页。 关于涉外民事法律适用立法内容和体系问题的研讨 127 部分修改)。 这里还不能不提到韩国的做法，1962 年《韩国涉外私 法》主要是两大部分: (l) 有关民法事件的若干问题 ; ( 2 ) 有关 商法事件的若干问题，后部分以二十多条的多个款项，规定了商业 公司 、银行业务、保险合同、票据、 金融、债券、船舶碰撞、 海难救助的 法律适用。 2∞1 年修订的《韩国国际私法) ，以专章(第 8 章 汇票、 本票和支票，第9 章 海商) 保留了上述所有的商事条款。 总之，尽 管有些国家的法律规定仍然限于调整民事关系，但类似瑞士、 日本、 韩国立法模式的国家却越来越多。 从我国来说，没有把《民法通 则》、《继承法》 、 《 收养法》、《合同法》、《 海商法》 、 《 票