习惯法与国家法的博弈——粤东北乡村治理.pdfVIP

V01．27 第27卷第2期 政法学刊 No．2 ：：垫!望：篁兰旦：：=： =：：：：：：：=!些望呈!垡墅!!!型：墅!!!望：：塑生!些：：：：：：：一一 ：垒坠垫!竺： 习惯法与国家法的博弈 ——粤东北乡村治理 丘国中，谢乃煌 (嘉应学院，广东梅州514015) 摘要：习惯法在国家正式司法或行政活动中未得到应有的重视，但其在实践领域仍然事实上发挥 了规则的作用。以粤东北为例，习惯法与国家法在基层法院司法实践中的博弈，以及在各种调解活动和 村民自治实践中的博弈，证明了习惯法难以估量的作用。 关键词：习惯法；国家法；博弈；粤东北；乡村治理 中图分类号：D921．8 文献标识码：A 导言：“习惯法概念探讨 一、当代粤东北习惯法的基本状况 笔者倾向于以法律多元主义的立场探讨习惯 (一)从乡规民约的角度考察粤东北当代习惯 法。法是多元化的、多层次的，它产生和存在于 法的状况 不同的社会发展阶段，表现出不同的形式、特征， 乡规民约简称乡约，是中国传统社会中乡民 包含不同的种类，既有国家制定或认可的各种成 以地缘或血缘关系为基础，在其共同生活中设立 文法，又有经过各种民间组织、群体制定或约定 的规则。乡规民约是传统村落习惯法或地缘习惯 俗成的习惯法。那么，究竟什么是习惯法?梁治 法的主要成文载体。乡约最早产生于中国，后来 平先生的定义比较具有代表性，他认为“习惯法 传播到东亚各国，成为一项法律文化传统。据学 乃是这样一套地方性规范，它是在乡民长期的生 者考察，最早的乡约大致兴起于北宋。这一时期 活与劳作过程中逐渐形成；它被用来分配乡民之 的蓝田《吕氏乡约》是后世的范本。《吕氏乡约》 间的权利、义务，调整和解决他们之间的利益冲 出现后，朱熹予以修订，成为《朱子损益吕氏乡 突，并且主要在一套关系网络中被予以实施。就 约》或《损益蓝田吕氏乡约》，影响不断扩大。后 其性质而言，习惯法乃是不同于国家法的另一种 世乡约基本以其为宗。明代中期社会出现深刻危 知识传统”。…”一6在这里，法律被宽泛地理解为 机，乡约成为重建社会秩序的重要手段。王守仁 一种“使人类行为受规则统制的事业”，它也包括 于正德十三年在赣南强力推行乡约，《赣南乡约》 那种直接出自社会的活生生的秩序。这样一来， 成为《昌氏乡约》之后的又一个范本。清代官方 法律就不再被认为是国家的独占物，而是社会生 更加重视乡约。康熙和雍正都曾模仿明太祖朱元 活的共生物，其中也包括被认为是在乡民长期的 璋提出上谕。乡约并不是由皇权国家所制定的法， 生活与劳作过程中逐渐形成的地方性规范。 而是民间法，其中包括大量的习惯法。在中国传 收稿日期：2010—02—22 基金项目：广东省哲学社会科学规划一般项目《粤东北乡村治理法制问题研究》成果(项目批准号：07G08) 作者简介：丘国中(1974一)，男，广东兴宁人，嘉应学院法学讲师，从事民商法学研究；谢乃煌(1969一)，男， 广东五华人，嘉应学院客家研究院兼职研究员，法学副教授，从事民商法学研究。 35 统的“礼法”之治中，并不存在乡约的地位。但 后者虽然也较多地规定义务，但是这种义务是成 是，一般官方都以各种方式体现其对乡约的支持 员对村落共