建设方处理工程转包的法律方式和结算技巧.pdfVIP

企业【法律实务】口编辑邱庄 3室.Â程结色伪 3主伎 ?去排方式和结算教巧 文/榻磊 近年来，中国建设工程律师网的律师团队，处理了大量因工程转包引发的建设工程质量、工期延误和结算纠 纷。工程转包最大的受害者是建设方。律师认为，有必要将建设方如何处理工程转包纠纷加以说明，以维护建设方 在建设工程中的合法权益。 -、工程转包合同的情形 《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止 承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人 0 合同法》第二百七十二条第二 款规定承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名 义分别转包给第三人。 由此可见，工程转包有两种情形，一种是承包人自己不腰行合同约定的施工义务，将工程全部转给第三人施工; 另一种是承包人将工程肢解后，分包给不同的第三人施工。我们通常将建设方与承包人签订的施工合同称为建设工 程承包合同，将承包人与第三人签订的施工合同称为转包合同，将转包合同中的发包人称为转包人，将转包合同中的 承包人称为转承包入或者实际施工人。 二、建设方是工程转包的最大受富方 建设方通过招投标，把建设工程项目以合理的对价发包给了具有相应施工资质的承包人。但是，如果承包入未 履行合同义务，又将建设项目转包给第三入施工，则实际施工人通常不具备与工程项目相适应的施工资质、技术力量 和施工组织能力;另外，转包方要收取-定数额的管理费。有的建设工程被层层倒手转包，经过层层扒皮，最终能 够用在工程项目上的资金越转越少，实际施工人只能以次充好，偷工减料，造成工程质量缺陷。有的实际施工人看到 工程款太少，干下去也是赔本，索性中途停止施工。另外，工程转包增加了中间环节，必然增加工程项目纠纷的发生。 三、工程转包合同的识别方法 因为工程转包合同违反撞律规定，侵害了建设方的合法权益，因此，转包合同总是藏在暗处。建设方如何发现 建设工程转包，可以从以下几个方面考虑: 一是收集书面的工程转包合同。 二是了解承包方工程项目部的主要工程技术人员和管理人员的资质是否在承包人单位备案。 三是了解工程项目部的主要工程技术人员是否与承包单位签订了劳动合同，是否缴纳了社会保险。 48 (.建筑 2011 年第21 期 建j在母 由班 四是工程分包合同，设备采购合同，材料采购合同是否由 承包单位签订，是否由承包单位付款等。 四、工程转包合同的法律效力 工程转包合同是无效合同。《最高人民法院关于审理建设 工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定承 包人非出转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人 借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同 的行为无效。因此，转包合同应定性为无效合同。 五、建设方可以作为原告提起诉讼 面对工程转包，建设方要维护自身的合法权益，必须首先 有证据证明工程转包的事实存在，并请求确认转包合同无效。 提出确认转包合同无效。但是，要明确告知转包人和实际施 建设方不是工程转包合同的相对人，是否可以请求人民法 工人，工程转包已经侵害了建设方的合法权益;是否追究， 院或者仲裁机构确认工程转包合同无效? 怎样追究责任，要看转包人和实际施工人的态度而定。当务