第八章 公司的变更的与终止.pptVIP

第七章 公司的变更与终止;本章摘要;关键术语;;第一节 公司的合并与分立;公司分立是指一个公司依公司法的规定分成两个或两个以上的公司。公司分立有新设分立和派生分立之别。 新设分立，是指一公司将其全部财产分别归入两个或两个以上的新设公司中，本身则解散的分立方式。 派生分立，是指一个公司以其部分资产分出设立一个或一个以上的新公司，本身仍继续存续的分立方式。 在此须注意，公司设立分支机构如分公司等，不属于公司分立。;我国《公司法》规定，公司合并或者分立，应当由公司的股东（大）会作出决议。 公司的合并基于公司订立合并合同而发生。合并当事人是参与合并的各个公司，而非各公司的股东。除非有其他约定，参与合并的各公司的股东，当然取得经合并而存续或另立之公司的股东资格 在公司合并中，可能涉及两种以上类型的公司的合并，有的国家（地区）立法对此种情况不加限制，也有的国家（地区）针对特定类型公司的合并规定有限制性条款 ;在我国，《公司法》规定的公司种类仅有股份有限公司和有限责任公司两种，其责任形式相同，自不会发生因法律责任形式不同而影响公司合并的问题。对不同组织形式的公司合并后应采取何种组织形式，法律未加规定。 从立法规定有限责任公司股东不得超过50人的限制考虑，股份有限公司与有限责任公司合并后，如股东人数超过50人，则只能采用股份有限公司的形式存续。 此外，对合伙企业、独资企业或非公司型法人企业与股份有限公司或有限责任公司能否合并，目前立法未予以规定 ;;;二、公司合并;005年修订后的《公司法》为提高公司合并的效率，修改了对债权人利益保护的模式。立法取消了公司不满足对合并持有异议的债权人的要求，即不清偿债务或者不提供相应担保，不得合并的规定，债权人的异议权不再具有阻止公司合并的效力。这改变了旧《公司法》在债权人利益保护上采用的严格的事前防范模式。 2005年修订后的《公司法》还简化了公司合并程序，缩短了公告期间 ;;笔者认为，由于在2005年修订后的《公司法》中，债权人的异议权不再具有阻止公司合并的效力，所以在公司作出合并决议并依法发布通知和公告之后，实际上就可以进行公司合并的变更、注销或设立登记，完成公司的合并，不必再等待债权人提出异议的期间届满 对依法应经政府有关部门批准的合并，应履行申请审批程序。公司合并后，还应及时履行相应的公司变更、注销或设立登记手续 ;（二）对中小股东权益的保护;我国《公司法》第75条规定，有限责任公司合并时，“对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权”。“自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。” 第143条规定，股份有限公司的股东对股东大会作出的公司合并决议持异议，有权要求公司收购其股份；公司对因此收购的股份，应当在6个月内转让或者注销。;;;;（三）对公司债权人权益的保护;我国《公司法》第174条规定，公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。据此规定，首先，公司对已知的债权人负有进行个别通知的义务。 我国《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经过债权人同意。” 第88条规定，“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”。 ;在新设合并的情况下，应由合并前的各个公司分别通知或公告其债权人。在吸收合并即兼并的情况下，被吸收合并的公司应通知本公司债权人，合并后将继续存续的公司应当同时通知或公告本公司与各被吸收合并公司的债权人 合并公司通知和公告的内容应当包括：公司合并的基本情况，债权人的异议权即可以要求公司清偿债务或提供相应的担保，异议提出的期间、方法，以及了解公司合并详细情况的渠道等。;2.债权人对公司合并的异议权;现行立法对有权提出异议的债权人的范围未作明文规定。实践中有两种理解： 一种观点认为，有权提出异议的，仅限于被合并公司的债权人； 另一种观点认为，合并各方的债权人均有权提出异议。 笔者认为，由于公司合并对合并各方的债权人均会产生影响，而且对合并后存续方债权人的不利影响可能更大（如被合并的是亏损企业），所以应对合并各方的债权人给予同等的保护 ;;;在公司合并中，各国立法对债权人的保护，分为在合并之前进行与合并之后进行两种模式，即有事前防范与事后救济之别。德国等国家的立法采取事后救济的模式 我国旧《公司法》采取事前防范的制度，2005年修订后则采取事后救济的制度。 根据我国《公司法》的规定，债权人对公司合并有异议时，有权利在法定期限内要求公司清偿债务或者提供相应的担保。需特别注意的是，这是债权人的一项权利，而不是义务 ;值得注意的是，最高人民法院《关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问