论中国法律传统_过去与未来_丛春梅.pdfVIP

2009 年10 月 法制与经济 NO.10 ，2009 （总第218 期） FAZHIYUJINGJI (Cumulatively ，NO.218) 论中国法律传统：过去与未来 丛春梅 （山东政法学院，山东济南250014） [摘 要]人类在两次大战后达到了历史上的转折点：世界进入了各国相互依赖的新纪元，这不仅是经济和科技的事实，在法 律层面也是如此。在多元文化的大背景下，中国的法律发展方向与目标又该如何定位。萨维尼曾指出，特定民族某一长时间的历史 经验，将此民族引向某些方向。因此我们要首先认识中国法律传统的兴衰史，了解民族法律制度的起源和历史演变，我们才能知道 它们是什么，在这个综合性的时代，在东西方文化矛盾冲突中，找到自己的方向，更好的加入到多员文化融会的世界法律传统中。 [关键词]法律传统；礼；礼法合一；儒家思想 对于中国的法律传统，它的过去与未来，我们必须从一个 的束缚，最终导致了“礼坏乐崩”的局面，但这却未撼动传统礼 广阔的历史和哲学的角度来审视这一论题。所谓传统，绝非尘 乐文明的坚实基础。孔子继承了周公的“德”和“礼”，并在此基 封于历史中的教条，而是一种历史延续性的意识，就如Edumd 础上提出了“仁”，并改造了“礼”。“仁”传承了西周的“德”内在 Burke （伯克）所说的那种代际之间的合作关系，反身向我们的 精神，是中国哲学史上的伟大转折，这是中国古代世界中的 [1] 先祖寻求未来世代行进的启示 。活的法律制度不只存在于空 “人”的发现。而“仁”的核心内容便是“忠”、“恕”。 所谓“忠”就 间，而且也存在于时间之中，而在时间中它们便既有过去又有 是仁的积极面，“己欲立而立人，几欲达而达人”，所谓“恕”就是 未来。伯尔曼认为，“我们的历史乃是我们的群体记忆，无此，则 [3] 仁的消极面，即“己所不欲勿施于人”。这就是孔子著名的忠恕 [2] ① 我们作为一个群体便会迷失”。因此要研究法律是什么，就必 之道，孔子认为周礼的偏失在于“质不胜文”，也就是说华而 须知道它曾经是什么，以及将要发展为什么。 不实，过于形式主义，而“仁”的提出正好作为礼的理论依据和 一、历史 内在精神，“仁”是礼的质。冯友兰先生指出：“仁者，即人之性情 由于历史发展是曲折复杂的，法律在其发展进程中因受到 之真的及合理的流露。”易言之，人之真情的合理的流露即是仁 各种因素的影响，也呈现出极其纷杂的现象，而我们的重点就 [4]。可见，经孔子改造后的礼成为真实感情的表达的方式，成为 在于抛弃表层现象，从中国法的起源、形成、成熟和巩固的过程 合理的礼，将这个标准贯彻到礼乐刑之中，是孔子法哲学的目 中，来发掘中国法律传统的特质与精髓。 标所在。 1.中国法律传统在公元前21 至公元前475 年奴隶制社会 2. 中国传统法律在公元前475 年至1840 年的发展 中的起源在长达一千多年的中国奴隶制社会中，建立在以井田 春秋后期，以“为国以礼，还是事断于法”与“是否制定和公 制为核心的农业文明和以宗法制度为核心的家族社会基础上 布成文法”为焦点的礼法之争，最终以变法派的胜利而结束。最 的中国奴隶社会法律制度，无论在法律形式还是法律制度的内 突出的成果便是李悝制定的《法经》，它不仅实现了“以法代刑” 容上，均表现出了不同于西方奴