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从南宁糖业诉QFII案谈短线交易和归入权[摘要]短线交易是公司内部人员利用内幕信息从事内幕交易的一种重要形式。为了预防和打击内幕交易行为，各国立法通常规定了一些配套性制度，其中赋予上市公司归入权的方式来对短线交易行为进行规制是一项普遍采用的预防内幕交易的有效制度 [关键词]短线交易；归入权；归入权主体 [作者简介]蒋国艳，广西财经学院法律系讲师，广西南宁530003 [中图分类号]D922.287 [文献标识码]A [文章编号]1672-2728(XX年6月，广西壮族自治区南宁市中级人民法院立案受理了南宁糖业公司与马丁居里投资管理有限公司等三公司股票交易纠纷一案。原告南宁糖业诉称，第一被告马丁居里投资管理有限公司(简称MCIM)、第二被告马丁居里公司(简称MCI)分别于XX年8月23日、24日、27日、28日、29日、30日连续六个交易日，以13.48元至14.77元不等的价格购入南宁糖业716.8469万股和975.4179万股，合计买人量占南宁糖业当时总股本的6.44％(由于MCIM和MCI同为马丁居里有限公司的独资子公司，故把马丁居里有限公司列为第三被告)。作为持股5％以上的股东，马丁居里并未按规定持有南宁糖业股票，而是选择在XX年1月4日、11日、14日、15日、16日和25日累计卖出南宁糖业1453.5656万股，占总股本的5.07％，出售价格在18.34元至XX年子女或共同生活的家属名义，或者利用其他人名义持有的股份全部计算在内；如果大股东是法人，该大股东持有股份的计算还可以包括在取得内幕信息时其关联公司的股份。笔者赞同第二种观点。实务中，对于上市公司大股东持有股份采用“实际持有”的计算标准进行计算，有利于防止大股东以他人名义持股来规避法律进行短线交易谋利。至于在大股东实际持有股份的计算时间上，则宜以其取得内幕信息时为准进行计算。为规范大股东持股的计算标准和计算时间，笔者建议我国立法机关或最高人民法院尽快对此问题作出明确规定，以统一立法和规范实务操作 (二)短线交易的行为 短线交易规制制度不同于一般的证券交易限制或禁止制度，一般的交易限制或禁止制度所针对的交易行为是某一次交易，或是买进或是卖出；而短线交易规制制度规制的则是在短期内连续发生的、相匹配的反向交易的组合，至少包含一进一出。根据我国《证券法》第47条的规定，短线交易的行为指“将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入”。这里有几个问题需要明确： 1　短线交易的时间。短线交易规制制度的一个重要因素就是6个月的法定期间限制：如果短线交易行为发生在6个月内，则交易人就会承担责任；如果交易行为时间跨度超过6个月，则不论其是否利用了内幕信息，都不受短线交易规制制度的追诉。但我国《证券法》第47条在规定短线交易 时间的同时，并没有对上市公司董事、监事、高级管理人员将其所持本公司股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入的起算点作出规定，这在实务中很容易引起争议。XX年4月，中国证监会发布实施的《上市公司董事、监事和高级管理人员所持本公司股份及其变动管理规则》对此作了很好的补充。其第12条规定，上市公司董事、监事、高级管理人员应当遵守《证券法》第47条规定，违反该规定将其所持本公司股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入的，由此所得收益归该上市公司所有，公司董事会应当收回其所得收益并及时披露相关情况。上述“买入后6个月内卖出”是指最后一笔买入时点起算6个月内卖出的；“卖出后6个月内又买入”是指最后一笔卖出时点起算6个月内又买人的。同时在第17条规定，持有上市公司股份5％以上的股东买卖股票的，参照本规则第12条执行 2　短线交易的豁免。短线交易规制制度采用一种直截了当的方法用以吓阻公司内部人员利用公司内幕信息获得短线收益，其适用具有简单性和粗略性，但是现实的证券交易主体和交易的内容是千差万别的，有些市场主体本身具有特殊性，如果适用收益归入会与其他政策目标相冲突；有些交易行为不可能利用内幕信息，适用收益归入会导致不公平的结果；有些交易微不足道，没有适用收益归入的必要性。所以，在规制短线交易的同时应当规定相应的豁免规则，以免在适用中起到负面的效果，影响制度目的的实现。如美国证券交易法就规定了几种重要的豁免规则。我国《证券法》第47条的但书中也规定了一种豁免情形，即证券公司因包销购入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，卖出该股票不受6个月时间限制 二、归入权的行使 归入权是指发行公司对于实施短线交易的内部人员因短线交易而获得的收益享有的依法收归自己所有的权利。赋予发行公司归人权是实现短线交易规制制度目的的重要手段，正是收益归人权的实施导致短线交易人丧失收益，甚至得不偿失从