二、监察人之功能、权利与义务.PDF

二、監察人之功能、權利與義務 我國監察人之功能為負責公司業務執行之監督及公司會計之審計，其獨立 性更顯重要。我國公司法制係採董事會及監察人雙軌制，為擷取國外公司治理 制度之優點，2006 年1月 11日證券交易法修正增列獨立董事及審計委員會，規 定公司得擇一選擇採現行董事、監察人雙軌制，或改採單軌制，即設置審計委 員會者，不得再依公司法規定選任監察人（證交法§ 14-4）。 ◎監察人 （一）組成 1 、人數 我國法令規定股份有限公司至少須設置監察人一人、公開發行公司之 監察人須有二人以上（公司法§ 216 ），上市公司之監察人人數應至少 達三人(上市審查準則§9) 。 2 、資格 監察人中至少須有一人在我國國內有住所，另 2001 年修訂的公司法 已取消監察人以具股東身分者為限者之資格的限制 ( 公司法第§216 條 ) 。由於監察人主要功能係負責公司業務執行之監督及公司會計之審 計，其獨立性更顯重要，故我國公司法中禁止監察人兼任公司董事、 經理人或其他職員（公司法§222 ）。2006 年1月 11日更修正證券交易 法，規定公開發行公司之法人股東不適用公司法第27條第 2 項規定 有關法人股東同時指派代表人擔任董事、監察人職務。此外，監察人 間或監察人與董事間，應至少一席以上不得具有配偶或二親等以內之 親屬關係（證交法§26-3II 、Ⅲ），除上述法律規範外，上市（櫃）公 司監察人成員尚須符合上市櫃審查準則補充規定有關獨立性之要求。 - 1 - （二）職責 單獨行使監察權 (公司法§221) ，調查公司設立經過(公司法§146) 、調查 公司業務及財務狀況(公司法§218) 、查核公司會計表冊(公司法§219) 、 通知董事會停止其違法行為(公司法§218-2) 、公司發行新股時查核財產 出資(公司法§274) 、審查清算人就任時所造具之會計表冊(公司法§326) 及審查清算表冊(公司法§331) 等。 特定情形下，監察人具公司代表權(公司法§213 、218II 、§219II 、§214 、 §418) 。 股東會召集權 (公司法§220 、§245) 。 得列席董事會陳述意見（公司法§218 、§218-2 ）。 （三）制衡 公司法對制衡監察人怠忽職責之設計，主要包括下列各項： 股東會或股東可解任監察人（公司法§ 227 、§200 ）。 對監察人責任之訴追（公司法§225 、§227 ）。 加重監察人對公司及第三人之責任（公司法§8 、§23 、§224 、§226 ）。 上市公司監察人最低持股比例限制（證券交易法§26 、公司法§216 、公 開發行公司董事監察人股權成數及查核實施規則§ 2 ）。 - 2 - ◎審計委員會 鑒於審計委員會有其特有之職權，考量其應具備專業及獨立性， 2006 年1 月 11日新修訂之證券交易法明定，審計委員會應由全體獨立董事組成，其人 數不得少於三人，其中一人為召集人，且 至少一人應具備會計或財務專長， 以確實發揮審計委員會之功能（證交法§14-4II）。 1 、職權範圍 證券交易法、公司法及其他法律對於原屬監察人之規定 (如：監督公 司業務之執行 ) ，準用於審計委員會（證交法§14-4III）。 公司法對於原屬監察人之規定，涉及監察人之行為或為公司代表 者，明定於審計委員會之獨立董事成員準用之（證交法 14-4IV）。 爲有效發揮審計委員會之獨立、專業功能，並強化公司內控制度運 行之有效性，審計委員會之職權，除屬獨立董事之職權項目外（證 交法§14-3I），尚包括考核內部控