《行政法制度建构与判例研究》大学出版社.pdfVIP

第 1 页 制 　　度 篇 第 2 页 第 3 页 一 、行 政 执 法 制 度 行政许可制度及立法构想 随着我 国社会主义市场经济体制 的建立，行政许可制度 的适用 范 围 日益广泛 。与此 同时，许可 的设定和实施也 出现 了一系列 问 题 ，其 中较为突出的是：行政机关从行业或地方利益 出发，利用许 可制度搞垄断，竞相设定许可制度 ，造成许可泛滥 ，使许可制度 日 益成为行政机关滋生腐败的温床 ；许可机关权 限不清 ，多层次多部 门许可形成新 的官僚主义；许可标准混乱不统一；许可程序冗长繁 琐 ；行政机关利用许可乱收费；许可证缺乏监督等等 。上述种种 问 题不仅严重阻碍 了统一市场体制 的建立 ，也影响了行政效率和政府 形象，给公民法人带来 日益沉重 的负担 。为此 ，有必要针对许可制 度存在 的各种 问题予 以分析 ，尽快研究制定统一的行政许可法 。本 文将我 国许可制度存在 的问题归纳为七个方面 ，并结合 国外有益 的 经验，提出我国许可法的立法构想。 一、行政许可 的涵义及许可法 的适用范围 关于行政许可 的概念 ，理论界有几种定义方式 。第一种为 “行 政许可是行政主体应行政相对方 的申请 ，通过颁发许可证、执照等 形式，依法赋予行政相对方从事某种活动的法律资格或实施某种行 第 4 页 为的法律权利的行政行为。” 第二种为 “许可通常指行政机关根 据当事人的申请，在一定条件下解除禁止，准许个人或者组织从事 某种活动 的一种行政行为。 第三种为 “许可是行政主体准许、 变更和终止公民、法人或其他组织从事特定领域活动 的具体行政行 为 。 上述三种定义的内涵基本一致 。首先，许可是行政机关或 行政主体实施 的一种行政行为 ；其次，许可是被动 的行政行为，即 公民法人或其他组织 申请在先，行政机关许可在后 ；再次，许可是 准许 申请人从事某种活动的行为 。三种定义方式的差别反映出以下 几个 问题： 第一，行政许可必须是要式行为吗？除许可证、执照以外，有 无其他非要式的许可 ？ 第二，行政许可是否 以禁止为前提 ？许可与认可、登记等概念 有何关系 ？ 第三 ，许可是解除禁止恢复权利 的行为还是赋予相对方法律资 格和法律权利 的行为 ？ 第 四，许可行为是否包括准许、变更、终止等其他有关许可过 程 的行为 ？ 回答第一 问题 ，有助于认识行政许可 的性质和范围，从而确定 未来我 国行政许可法 的范围。多数情况下，行政许可表现为颁发证 照式的要式行为，但个别情况下也表现为非要式的行为，如 同意、 批准、指定、审验 。如果行政许可法着眼于要式许可 ，那么是否意 味着非要式行为不重要而无须规范呢？是否会助长行政机关利用非 要式许可行为规避法律、限制公民法人人身财产权益呢？看来 ，有 罗豪才主编：《行政 法学 》（新编本 ），北京大学 年 月版 ，第 页 。 张正钊、韩大元主编： 《中外许可证制度的理论与实务》，中国人 民大学出版社 第 页 。 年 月 版 ， 杨海坤主编：《行政法与行政诉讼法》，法律 出版社 年 月版 ，第 页 。 第 5 页 必要将非要式的行政许可行为也纳入行政许可法适用范围内。 第二个 问题关系到许可概念 的特征 。从严格意义上说，行政许 可不 同于认可和登记 ，许可是一种 自由裁量行为，而认可和登记却 是羁束裁量行为