特别代理民 告官手记-名著.pdfVIP

第 1 页 无照经营，究竟谁说 了算 ？ “民”不敢告 “官 ”的心理 ，尽管在很 多时候是 自己吓 自己， 但这种现 象十分普遍 。因此 ，我所代理 的行政案件委托人相 当一部 分是 “官 ”的朋友 。当官 的 比谁都清楚 ，只要确 实在法律上说得通 的，民告官并没有想像 的那么艰难 。 这 起 “民告 官 ”就 是 这样 ：先 是 “官 ”跟 我 打 了招 呼 ，然 后 “民”来 到 了我 的办公室 。这个普普通通 的老百姓 当然不会想到 ， 他 的边角料官司居然会牵涉到地方性法规 、行政法规 以及法律之 间 的是是非 非 。 “我违反 了计划生育，工商局处罚了我 ” 我们在此就暂称 当事人为黄平 吧 ，黄平是和他 的老父亲一起来 的。父子俩你一言我一语终于讲完 了整个故事 。 年 月 日，鄞州 区工商分局经过调查作 出了一份行政处 罚决定 ，认定小黄 自 年 日起 ，未 向工商行政管理部 门申请 登记注册 ，擅 自收购 不锈钢 、不锈铁边角料 ，并在家 中销售 ，违反 了 《浙江省取缔无照经营条例 》规定 ，属无照经 营行为 。根据 《浙 江省取缔无照经营条例 》第 条第 款规定，决定： （一）责令改 正； （二 ）没收不锈钢边角料 吨，不锈铁边角料 吨 。 小黄和老黄父子异 口同声地说 ，工商分局之所 以会处罚他们 ， 完全是 当地镇政府 的意思 。原因是小黄 已经有 了一个孩子 ，而且是 个男孩 ，但他还想再要一个 ，他妻子怀孕 以后 已经躲往他 乡 ，镇政 府 怎么也找不到 ，可是计划生育又不能不抓 。冥思苦想之下 ，终于 第 2 页 想到 小黄经 营不锈钢 、不锈铁边 角料不 曾领取 营业执 照 ，是违法 的。于是 ，要求工商分局查封 了小黄家 中所有 的不锈钢 、不锈铁边 角料 ，数量有 吨多，价值 万元左右 。 两人并坚持说 ，不锈钢 、不锈铁边角料查封之后 ，镇政府 曾多 次找到他们 ，说 只要让小黄妻子进行人工流产 ，所有货物就还给他 们 。然而 ，经过家庭再三讨论 ，还是决定要孩子 。很快 ，孩子偷偷 地生 了下来 ，而工商部 门也随着作 出了没收不锈钢 、不锈铁边角料 的处罚决定 。 最后 ，老黄和小黄又争先恐后地说 ，在他们所在 的镇 ，像他们 这样没有领取营业执照 的人经营不锈钢 、不锈铁边角料 的至少有几 百家 ，他们甚至说这实际上是工商部 门允许 的。 “你们有没有证据来证明自己的说法 ？”他们的回答是 “没有”。 于是 ，我没有听信他们 的说法 ，但也没有 明确表示否认 。这也是作 为律师经常碰到 的事 ，当事人总是喜欢夸大一些对 自己有利对对方 不利的事实 。而对此不作表态则有利于彼此之间进一步沟通 。 不过 ，如果他们所说 的是真实的，这两点倒是可 以对工商部 门 处 罚决定 的合法性提 出质 疑 的很 有力 的理 由，至少在 理论上 是这 样 。法律之所 以规定要查处无照经营行为 ，其 目的当然是为 了维护 市场秩序 ，如果工商执法是为 了计划生育 ，那便是属于滥用职权 。 记得在研读王名扬先生 《美 国行政法》时 曾经读到类似 的案件 。当 然 ，如果是 因为镇政府 出于对小黄违反计划生育政策 的报复 ，而将 他无照经营 的行为 向工商部 门进行 了举报 ，工商部 门执法完全是为 了维护市场秩序 ，那当然就另当别论了。 而如果工商部 门对 同样 的违法行为却给 以不 同的处罚 ，对其他 人放任不管 ，对小黄却处 以重罚 ，当然也是滥用职权 的表现 。在我 国 《行政诉讼法 》中称为显失公正 。虽然这不足 以成为撤销工商部 门处罚决定 的充分理 由，我们没有理 由要求工商部 门放弃合法 的做 法 ，去重复违法 的做法 。但在庭 审 中，提 出这样 的观点 ，工商部 门 和法院至少也不可能无动于衷 。然而 ，既然老黄和小黄没有证据