WTO争端解决中的案例法方法(1).pdfVIP

WTO争端解决中的案倒法方法 韩立奈’ 判例法，或称普通法，在不同的语境下有不同的含义。其中，最为普遍的含 义是指与大陆法系相对的法律制度．如英美等国。与此相联系，它指这种法律制 度中司法机构的司法惯例或实践，具体指遵循先例原则或先例约束原则。它还指 独立于立法机构立法的法律渊源，如英美国家的合同法、侵权法等。英文本身也 有不同的具体表达方式，0在中文中亦存在多种表达，如判例法／普通法／先例 法／案例法或制度。本文使用的“案例法方法”一词，侧重于案件审理的具体方 法，以区别于上述法律制度或法律渊源意义上的判例法。在WTO／GATI的争端 law既表示这些争端解决报告本身，亦表示案件 解决报告中，jurisprudence／case 审理方法。 WTO的争端解决，明显地表现出了案例法的方法或特点。这一特点，对坚 守传统大陆法系法律制度的国家(我国是最明显的例子)充分利用WTO争端解 决制度提出了挑战和要求。本文结合判例法的基本条件和要素，根据WTO相关 规则的要求，通过实证的方法来分析、论证WTO争端解决的这一案例法方法， 以期引起大家的进一步重视和研究。 一．判例法的特点及要素 f一)作为传统的判例法 此处所说的判例法，仍然着眼于遵循先例这一司法实践的角度，必要时涉及 法律渊源。 判例法(caselaw)，或者普通法(commonlaw)，从起源上讲，实际上称为 “普遍法”更为确切一些。由于缺乏成文立法，处理实际案件的法官日积月累， 逐渐形成了具有普遍适用效力的法律规则(法律渊源)。与此相联系，在后审理 案件的法官需要参照在先审理案件的法官做出的裁决，逐渐形成了遵循先例的惯 例。因此，由于现代意义上的立法机构的缺位或立法的缺乏，处理争端的司法机 ·中国人民大学法学院酎教授。 d∞isis等 WIO法与中国论丛(2008年卷) 构形成了自己的惯例和传统，我们甚至可以称之为行业惯例和传统。这种信念和 实践，源于艺术和传统，而非命令和制裁。0这一行业惯例和传统影响到律师， 进而影响到当事人。为了从事法官和律师行业，法学教育亦按照这种惯例和传统 进行，进而又创造出遵循这种惯例和传统的法官和律师。“…--·这种方法，在任 何传统的意义上，都不能命名为‘规则’，凼为没有任何权威性的来源命令法官 这样做。美国法官按照美国普通法方法行事，因为他们的教育、实践和传统是这 样。’9也许这正是普遍法制度下将法律称为艺术而非科学的一个原哟。 普通法始于英国．推广于其殖民地。由殖民地获得独立的国家普遍地继承了 这一传统，尽管未必继承作为法律规则一部分的普通法规则毋这些地区在经过 长时I可的发展后，在具体问题上有了自己的本土特点，但传统保持不变。这也是 普通法称为判例法的原因。 理论上这种传统无疑是可以改变的．但实际上这种传统习惯已经根深蒂固。 “从不怀疑，国会可以改变或废除遵循先例原则的任何方面。”但“制定立法规 定法院没有义务遵循其他法院的裁央是一个方面．阻止相同案件相同处理的做法 再次同定为准规则，则是另外一个方面。”o即使是案例法的成文化。也阻止不 了这种习惯。“过去的一些成文法禁止法院考虑成文法前的法律规则。但这种性 质的规定被证明毫无效果。”o (二}遵循先例原则 of 判例法的根本或实质是遵循先例原则(staredecisis，doctrine precedent)， 根据陔原则，“诉讼·p再次出现相同的问题时，法院有必要遵从以前的司法判 决”o“遵从司法先例的规则，在遵循先例原则中得到了表达。该原则是，当某 怯律问题或法律原则已经由有关法院在直接涉及和必然涉及的案件中的裁决正 式确定下来时，不能由同一审判庭或有义务遵循这一判决的审判庭再次审查或得 出新的裁决，除非出于紧急理由并存在例外情形”。o实际使用中，该原则的解 LaW Publi“e口2005． 。粤Ri